Danıştay 3. Daire E.2021/2513 K.2023/3210

Dava konusu istem: Davacının 2015 yılında gerçekleştirdiği indirimli orana tabi konut teslimlerinden kaynaklanan katma değer vergisi alacağının nakden iadesi talebiyle yaptığı başvurunun reddine ilişkin ... tarih ve ... sayılı işlem ile 2015 yılının Aralık döneminden devreden katma değer vergisinin sıfır olarak belirlenmesine dair işlemin iptali ile iadesi istenen tutarın tarafına iade edilmesi istemine ilişkindir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: Davacı hakkında düzenlenen vergi inceleme raporu ile dosyadaki bilgi ve belgelerin incelenmesinden, davacının bağımsız bölümleri sattıktan sonra yapılan tespitlerde taşınmazların, iş yeri ya da ofis olarak kullanılmasının ilgili bağımsız bölümlerin tapudaki kayıtları değiştirmeyeceği, 3. kişilere satışından önce iş yeri olduğuna dair herhangi bir tespitin olmadığı, satıştan sonra alıcıların gayrimenkullerin kullanış şeklini değiştirmesinin satıcıyı bağlamayacağı, taşınmazların yapı ruhsatına uygun bir şekilde yapıldığı ve yapı ruhsatına aykırılığın bulunmadığı,

tapu kayıtlarında iş yeri mi yoksa mesken mi olarak kayıt edilip edilmediği noktasında herhangi bir araştırma yapılmadığı, yapı ruhsatına uygun olarak imal edilen ve satılarak iadeye konu edilen bağımsız bölümlerin işyeri olarak satıldığı noktasında tereddütten uzak herhangi bir somut bilgi ve belgenin inceleme raporunda yer almadığı ve dosyaya sunulmadığından, davacının satışını gerçekleştirdiği bağımsız bölümlerin iş yeri ve %18 katma değer vergisi oranına tabi olduğu yolundaki saptamaları içeren vergi inceleme raporuna dayanılarak tesis edilen dava konusu işlemlerde hukuka uygunluk bulunmadığı gerekçesiyle işlemler iptal edilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: İstinaf başvurusunun, usul ve hukuka uygun olduğu sonucuna varılan Vergi Mahkemesi kararının kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği gerekçesiyle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı ileri sürülerek kararın bozulması istenilmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …'ÜN DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Üçüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

(X)-KARŞI OY

3065 sayılı Katma Değer Vergisi Kanunu'nun 29. maddesinin 1. fıkrasının (a) bendinde; mükelleflerin, yaptıkları vergiye tabi işlemler üzerinden hesaplanan katma değer vergisinden, kanunda aksine hüküm olmadıkça, kendilerine yapılan teslim ve hizmetler dolayısıyla hesaplanarak düzenlenen fatura ve benzeri vesikalarda gösterilen katma değer vergisini indirebilecekleri, 2. fıkrasında da bir vergilendirme döneminde indirilecek katma değer vergisi toplamı, mükellefin vergiye tabi işlemleri dolayısıyla hesaplanan katma değer vergisi toplamından fazla olduğu takdirde, aradaki farkın sonraki dönemlere devrolunacağı ve iade edilmeyeceği kural altına alınmıştır.

Sözü edilen Kanun'un 28. maddesinde vergiye tabi her bir işlem için katma değer vergisi oranının %10 olduğu, Bakanlar Kurulunun bu oranı, dört katına kadar artırmaya, %1'e kadar indirmeye, bu oranlar dahilinde muhtelif mal ve hizmetler ile bazı malların perakende safhası ve inşaatın yapıldığı arsanın veya konutun vergi değeri ve bulunduğu yeri esas alarak konut teslimleri için farklı vergi oranları tespit etmeye yetkilendirildiği,

bu yetki çerçevesinde 2007/13033 sayılı Mal ve Hizmetlere Uygulanacak Katma Değer Vergisi Oranlarının Tespitine İlişkin Bakanlar Kurulu Kararının 1. maddesinin 1. fıkrasının (b) bendinde ekli (I) sayılı listede yer alan teslim ve hizmetler için %1 katma değer vergisi oranı uygulanacağı hükme bağlanmış ve net alanı 150 m²'ye kadar olan konut teslimleri de ekli (I) sayılı listenin 11. sırasında %1 katma değer vergisi oranı uygulanacak teslim ve hizmetler arasında sayılmıştır.

Davacının 2015 yılında gerçekleştirdiği indirimli orana tabi konut teslimlerinden kaynaklanan katma değer vergisinin iadesiyle ilgili olarak düzenlenen 11/02/2019 tarihli Katma Değer Vergisi İadesine ilişkin düzenlenen Vergi İnceleme Raporunda 2015 yılında yapılan teslimler dolayısıyla iadeye konu edilen bağımsız bölümlerin fiilen iş yeri / ofis olarak kullanıldığı tespit edildiğinden %18 katma değer vergisi uygulanması gerektiğinden aksi kanaatle verilen kararın bozulması gerektiği oyuyla Karara katılmıyorum.