Danıştay 3. Daire E.2023/6275 K.2024/5399

Dava konusu istem: Davacı şirketin, 2019 yılı için hisse alımıyla ilgili katlandığı finansman giderlerinin birleşme sonrasında kurum kazancından indirilebileceği ihtirazi kaydıyla verdiği kurumlar vergisi beyannamesi üzerine söz konusu çekinceye itibar edilmeksizin adına tahakkuk eden ve ödenen kurumlar vergisinin, 46.640.571,80 TL kur farkı ve 28.415.225,43 TL faiz giderine isabet eden kısmının kaldırılması ve faiziyle birlikte iadesine hükmedilmesi istemine ilişkindir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... grubunun bir iştiraki olarak ... Kargo Anonim Şirketinin 30/06/2017 tarihinde Türkiye'de kurulduğu ve 24/08/2017 tarihinde, Türkiye'de faaliyet gösteren ... Yurtiçi ve Yurtdışı Taşımacılık Anonim Şirketinin tüm hisselerini iktisap ettiği, hisse devrini takiben de 06/11/2017 tarihinde ...

Yurtiçi ve Yurtdışı Taşımacılık Anonim Şirketini tüm aktif ve pasifleriyle devraldığı ve sözü edilen şirket adı altında kolaylaştırılmış usulde birleşme işleminin gerçekleştirildiği, birleşme öncesinde, devir alınan şirket hisselerinin iktisabı için 24/08/2017 tarihinde kredi kullanılmak suretiyle finansman sağlandığı ve ilgili kredi sebebiyle yüklenilen finansman giderlerinin gider olarak dikkate alınması amacıyla ihtirazi kayıtla 2019 yılı kurumlar vergisi beyannamesinin verildiği olayda, davacı şirketin ...

Yurtiçi ve Yurtdışı Taşımacılık Anonim Şirketi hisselerini alırken kullandığı kredilerin ödemelerine ilişkin kur farkı ve faiz nedeniyle finansman giderine katlandığı, iştirak hisseleri için yapılan bu finansman giderinin normal şartlarda istisna dışı kurum kazancından indirilebildiği,

hisselerini satın aldığı şirketi birleşme yoluyla devralmasının iştirak hisselerinin alımı için yaptığı ve devralmayı takip eden dönemlerde de devam eden finansman giderlerinin mahiyetini değiştirmeyeceği, başka bir anlatımla iştirak hisselerinin satın alınması amacıyla kullanılan kredilere ilişkin finansman giderlerinin kredilerin ödemelerinin yıllara yaygın olması nedeniyle finansman giderlerinin de yıllara yayılması ve kredi ödemeleri bitmeden söz konusu şirketin devralınmasının, söz konusu şirketin hisselerinin satın alınması nedeniyle finansman gideri yapıldığını gösterdiği,

aksi halde davacının ticari gerekler için yapmış olduğu ve kanunlarda bir engel bulunmayan birleşme yoluyla şirket devralınması nedeniyle davacıya kanunla sağlanan kurum kazancından finansman gideri indirebilme hakkının davacının elinden alınması anlamına geleceğinden, söz konusu şirketin iştirak hisseleri alımı nedeniyle yapılan finansman giderinin, hisselerini aldığı şirketi devraldıktan sonra da kurum kazancından indirilmesi mümkün olduğundan tahakkuk eden vergide hukuka uygunluk görülmediği,

öte yandan, fazla ve yersiz tahsil edilen verginin tecil faiziyle birlikte iadesi gerektiği gerekçesiyle tahakkuk eden verginin ihtirazi kayda konu kısmı kaldırılmış ve ödenen tutarın tecil faiziyle birlikte iadesine hükmedilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: Yurt dışında mukim ... grubu iştiraki olarak ... Kargo Anonim Şirketi unvanıyla 30/06/2017 tarihinde Türkiye'de kargo sektöründe faaliyet gösterilmek amacıyla kurulması, şirketin kurucularından birinin ... Yurtiçi ve Yurtdışı Taşımacılık Anonim Şirketinin eski yöneticisi olması, şirketin kuruluşundan itibaren amacına yönelik herhangi bir faaliyette bulunmadan kısa bir süre sonra 24/08/2017 tarihinde ...

Yurtiçi ve Yurtdışı Taşımacılık Anonim Şirketinin bütün hisselerini satın alması, 25/08/2017 tarihinde yapılan tescilin 05/09/2017 tarihli Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinde yayınlanması, akabinde iki şirketin birleşme yoluna gitmesi ve hisseleri alınan firmanın tasfiyesiz infisah olması, birleşmeden sonrada firmanın unvan değişikliğine giderek hisseleri satın alınan ve birleşme yoluyla infisah eden ...

Yurtiçi ve Yurtdışı Taşımacılık Anonim Şirketinin unvanının alınması karşısında, gerçekte bir satın alma işlemi söz konusu olmasına karşın bu işlemin iştirak hissesi alımı gibi gösterilmeye çalışıldığı, bu durumda, ortada iştirak hissesi alımından ve dolayısıyla bu nedenle katlanılan bir giderden söz edilemeyeceği gibi iştirak edilen bir firma ve bir iştirakın söz konusu olmadığı dikkate alındığında, yapılan tahakkukta hukuka aykırılık görülmediği gerekçesiyle istinaf başvurusu kabul edilerek Vergi Mahkemesi kararı kaldırıldıktan sonra dava reddedilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

İştirak hisselerinin iktisabı için kredi kullanıldığı, bu nedenle faiz ve kur farkı olarak finansman giderlerine katlanıldığı, yasal düzenlemelerde birleşme sonrasında iştirak hisseleri alımıyla ilgili katlanılan finansman giderlerinin kurum kazancının tespitinde gider olarak dikkate alınamayacağına ilişkin hiç bir hüküm bulunmadığı, yapılan tahakkukun hukuka aykırı olduğu ileri sürülerek kararın bozulması istenilmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

İştirak edilen kurumun kül halinde devir alındığı ve hisseleri devir alınan kurum infisah ederek tüm bilanço değerlerinin davacı kuruma geçtiği dikkate alındığında, ortada hisse alımı için kullanılan finansman giderinden söz edilemeyeceği belirtilerek istemin reddi gerektiği savunulmaktadır.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...'ÜN DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Üçüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Davacı şirket tarafından, 2019 yılı için hisse alımıyla ilgili katlandığı finansman giderlerinin birleşme sonrasında kurum kazancından indirilebileceği ihtirazi kaydıyla verdiği kurumlar vergisi beyannamesi üzerine söz konusu çekinceye itibar edilmeksizin adına tahakkuk eden ve ödenen kurumlar vergisinin, 46.640.571,80 TL kur farkı ve 28.415.225,43 TL faiz giderine isabet eden kısmının kaldırılması ve faiziyle birlikte iadesi talep edilmektedir.

Yurt dışında mukim ... grubu iştiraki olarak ... Kargo Anonim Şirketi unvanıyla 30/06/2017 tarihinde Türkiye'de kargo sektöründe faaliyet gösterilmek amacıyla kurulduğu, söz konusu şirketin 24/08/2017 tarihinde ... Yurtiçi ve Yurtdışı Taşımacılık Anonim Şirketinin bütün hisselerini satın aldığı, 25/08/2017 tarihinde yapılan tescilin 05/09/2017 tarihli Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinde yayımlandığı, iki şirketin birleşme yoluna gitmesi ve hisseleri alınan firmanın tasfiyesiz infisah olması, birleşmeden sonrada firmanın unvan değişikliğine giderek hisseleri satın alınan ve birleşme yoluyla infisah eden ... Yurtiçi ve Yurtdışı Taşımacılık Anonim Şirketinin unvanının aldığı anlaşılıştır.

İLGİLİ MEVZUAT

09/03/2023 tarihli Resmi Gazetede yayımlanan 7440 sayılı Bazı Alacakların Yeniden Yapılandırılması ile Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun'un 20. maddesiyle Kurumlar Vergisi Kanunu'nun 5. maddesinin 3. fıkrasına, iştirak hisseleri alımıyla ilgili finansman giderlerinin, Kanunun 19. maddesi kapsamında yapılan devir işlemleri sonrasına isabet edenler de dâhil olmak üzere, kurum kazancından indirilebileceği düzenlemesi getirilmiş, 7440 sayılı Kanun'un 24. maddesinin 1. fıkrasının (a) bendinde, bu düzenlemenin 01/01/2023 tarihinden itibaren elde edilen gelir ve kazançlara uygulanmak üzere yayımı tarihinde yürürlüğe gireceği hükme bağlanmıştır.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

5520 sayılı Kanun'un 5. maddesinin 3. fıkrasında 7440 sayılı Kanun'un 20. maddesiyle getirilen, iştirak hisseleri alımıyla ilgili finansman giderlerinin, Kanun'un 19. maddesi kapsamında yapılan devir işlemleri sonrasına isabet edenler de dâhil olmak üzere, kurum kazancından indirilebileceği yolundaki düzenlemenin, 01/01/2023 tarihinden itibaren elde edilen gelir ve kazançlara uygulanacağının kurala bağlanması karşısında, uyuşmazlık konusu dönem için söz konusu giderlerin indirim konusu yapılabileceğine ilişkin bir yasal düzenleme bulunmadığından Vergi Dava Dairesince yazılı gerekçeyle verilen kararda sonucu itibarıyla hukuka aykırılık görülmemiştir.