Danıştay 4. Daire E.1997/884 K.1998/2495

FERDİ İŞLETMESİNİ EŞİYLE BİRLİKTE KURDUĞU LİMİTED ŞİRKETE DEVREDEN DAVACININ DEVİRE İLİŞKİN KANUNİ ŞARTLARI YERİNE GETİRMİŞ OLMASI NEDENİYLE, YAPILAN İŞLEMİN SATIŞ İŞLEMİ OLARAK DEĞERLENDİRİLMEK SURETİYLE TARHİYAT YAPILAMAYACAĞI HK.<

31.12.1995 tarihi itibariyle ferdi işletmesini eşi ile birlikte kurduğu limited şirkete devreden davacının 1995 yılı işlemlerinin incelenmesi sonucu düzenlenen rapora dayanılarak re'sen gelir vergisi salınmış, fon payı hesaplanmış, ağır kusur cezası kesilmiştir..

Vergi Mahkemesinin … günlü ve … sayılı kararıyla; limited şirketin ... tarihinde kurulmasına karşın, şahsi işletmeye ilişkin öz sermaye tespitinin ... tarihinde yapılması nedeniyle, şahsi işletme sermayesi ile limited şirket sermayesinin kuruluş tarihi itibariyle aynı olmasının beklenemeyeceği açık olduğu gibi ferdi işletmeden limited şirkete devredilen aktif ve pasif değerlerin tamamı 2.1.1996 tarihinde limited şirket defterlerine kaydedilerek kanunda öngörülen aktif ve pasifin bütün halinde devrolunması ve devralan şirketin bilançosuna aynen geçirilmesi koşulunun da yerine getirildiği sonucuna varıldığı,

diğer yönden limited şirketin kuruluş tarihi itibariyle ...

Lira olan sermayesinin ... tarihli tadil tasarısıyla ... liraya yükseltildiği ve bu miktarın içinde şahsi işletmeden devralınan ... lira sermayenin de yeraldığı, ayrıca aynı tadil tasarısı ile devir bilançosuna göre hesaplanan özsermaye tutarında davacıya ortaklık payı verildiği görüldüğünden ferdi işletmesini sermaye şirketine devredenler için kanunda öngörülen devir bilançosuna göre hesaplanan özsermaye tutarında ortaklık payı verilmesi koşulunun da yerine getirildiği sonucuna varıldığı,

bununla birlikte davacının şahsi işletmesini limited şirkete devretmesine yönelik işlemleri kanunda öngörülen şartlara uygun olmakla birlikte davacının Türk Ticaret Kanunu uyarınca kendisine yüklenen tescil mükellefiyetlerini zamanında yerine getirmediği, ancak bu durumun sonucu etkilemeyeceği, dolayısıyla davacı işlemlerinin sonuç itibariyle ferdi işletmenin sermaye şirketine devredilmesi olarak kabul edilmesi gerektiğinden yapılan işlemlerin satış işlemleri olarak değerlendirilmek suretiyle yapılan tarhiyatta isabet görülmediği gerekçesiyle vergi ve cezanın kaldırılmasına karar verilmiştir.

Vergi Dairesi Müdürlüğü, tarhiyatta yasaya aykırılık bulunmadığını ileri sürerek kararın bozulmasını istemektedir.