Danıştay 4. Daire E.2018/5242 K.2021/5197

Dava konusu istem: Davacı adına tekerrür hükümleri uygulanmak suretiyle üç kat vergi ziyaı cezaı olarak tarh edilen 2013/1 ila 12 dönemleri katma değer vergilerinin ve kesilen özel usulsüzlük cezasının kaldırılması, davacı adına düzenlenen … tarih ve … sayılı Vergi İnceleme Raporu'nun iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti:. Vergi Mahkemesince verilen … tarih ve E:… , K:… sayılı kararda; davacının 2013 yılında indirim konusu yaptığı katma değer vergilerini kanuni defterlerine kaydettiğini ispat edemediğinden ilgili dönemlere ait indirilecek katma değer vergilerinin reddi suretiyle yapılan katma değer vergisi tarhiyatında hukuka aykırılık bulunmadığı,

ancak davaya konu üç kat vergi ziyaı cezası, incelenmek üzere istenen defter ve belgelerin idareye ibraz edilmemesi nedeniyle mükellefin katma değer vergisi beyannamelerinden tespit edilen katma değer vergisi indirimlerinin reddi suretiyle kesildiğinden ve bu tutarların tespiti her zaman için mümkün olduğundan bir kat olarak kesilmesi gerektiği, davacı adına düzenlenen … gün ve … sayılı vergi inceleme raporunun iptali istemine ilişkin olarak ise inceleme raporunun hazırlık işlemi mahiyetinde olduğu,

raporun tamamının hukuka uygun olup olmadığının bir bütün halinde ele alındığında tek başına davacının hukukunu etkilemeyeceğinin anlaşıldığı sonucuna varılmıştır. Belirtilen gerekçelerle davanın kısmen kabulüne, kısmen reddine, kısmen incelenmeksizin reddine karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: Bölge İdare Mahkemesince; davanın … tarih ve … sayılı vergi inceleme raporunun, bu rapora dayanılarak yapılan 2013/1 ila 12 dönemi cezalı kdv tarhiyatlarının ve 2013 yılına ilişkin özel usulsüzlük cezasının iptali istemiyle açıldığı görülmüş olup, mahkeme kararında vergi ziyaı cezalarına uygulanan tekerrür hükümleri ile davacı adına kesilen özel usulsüzlük cezasına ilişkin olarak hüküm kurulmadığı anlaşıldığından, mahkeme kararının bu hususlar dikkate alınarak yeniden bir karar verilmek üzere kaldırılması gerektiği sonucuna varılmıştır. Belirtilen gerekçelerle yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın Mahkemesine gönderilmesine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Rapora istinaden düzenlenen cezalı vergi tarhiyatlarının mükellefe 28/07/2016 tarihinde yani dava tarihinden 27 gün sonra tebliğ edildiği, dolaysıyla mükellefin ihbarnamelere karşı dava açmadığı, kararın bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Cevap verilmemiştir.

TETKİK HÂKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin reddi ile kararın onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Dördüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinde, idare ve vergi mahkemelerinin kararlarına karşı, başka kanunlarda farklı bir kanun yolu öngörülmüş olsa dahi, mahkemenin bulunduğu yargı çevresindeki bölge idare mahkemesine,

kararın tebliğinden itibaren otuz gün içinde istinaf yoluna başvurulabileceği, aynı maddenin 3. fıkrasında, bölge idare mahkemesinin, yaptığı inceleme sonunda ilk derece mahkemesi kararını hukuka uygun bulursa istinaf başvurusunun reddine karar vereceği, karardaki maddi yanlışlıkların düzeltilmesi mümkün ise gerekli düzeltmeyi yaparak aynı kararı vereceği, 4. fıkrasında, bölge idare mahkemesinin ilk derece mahkemesi kararını hukuka uygun bulmadığı takdirde istinaf başvurusunun kabulü ile ilk derece mahkemesi kararının kaldırılmasına karar vereceği ve bu halde bölge idare mahkemesinin işin esası hakkında yeniden bir karar vereceği,

5. fıkrasında ise, bölge idare mahkemesinin, ilk inceleme üzerine verilen kararlara karşı yapılan istinaf başvurusunu haklı bulduğu, davaya görevsiz veya yetkisiz mahkeme yahut reddedilmiş veya yasaklanmış hâkim tarafından bakılmış olması hallerinde, istinaf başvurusunun kabulü ile ilk derece mahkemesi kararının kaldırılmasına karar vererek dosyayı ilgili mahkemeye göndereceği ve bölge idare mahkemesinin bu fıkra uyarınca verilen kararlarının kesin olduğu düzenlemelerine yer verilmiştir.

2577 sayılı Kanun'un 45. maddesini değiştiren 28/06/2014 tarih ve 29044 sayılı Resmî Gazete'de yayınlanan 6545 sayılı Türk Ceza Kanunu İle Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun'un 19. maddesinin gerekçesinde, "...Bölge idare mahkemesi, yaptığı inceleme sonunda ilk derece mahkemesi kararını hukuka uygun bulursa istinaf başvurusunun reddine karar verecektir.

Karardaki maddi yanlışlıkların düzeltilmesi mümkün ise gerekli düzeltmeyi yapacak ve yine istinaf başvurusunun reddine karar verecektir. Bölge idare mahkemesi, ilk derece mahkemesi kararını hukuka uygun bulmadığı takdirde istinaf başvurusunun kabulü ile ilk derece mahkemesi kararının kaldırılmasına karar verecektir. Bu hâlde bölge idare mahkemesi işin esasına girecek ve esas hakkında yeniden bir karar verecektir.

İşin esasına girilerek yapılacak inceleme sırasında ihtiyaç duyulması hâlinde kararı veren mahkeme veya başka bir yer idare ya da vergi mahkemesi istinabe olunabilecektir. Bu durumda, istinabe olunan mahkeme gerekli işlemleri öncelikle ve ivedilikle yerine getirir.

Yukarıda belirtildiği gibi istinaf incelemesinde kural, ilk derece mahkemesince verilen kararda tespit edilen maddi veya hukuki eksikliklerin istinaf mercii tarafından tamamlanarak nihai kararın da istinaf mercii tarafından verilmesidir. Ancak bu kuralın bir istisnası söz konusudur.

Şayet ilk derece mahkemesinin 2577 sayılı Kanun'un 14. ve 15. maddeleri uyarınca ilk inceleme üzerine vermiş olduğu bir karara karşı istinaf başvurusu yapılmış ve istinaf mercii bu başvuruyu haklı görmüş ise, istinaf mercii bu kararı bozacak ve dosyayı kararı veren mahkemeye geri gönderecektir.

Bunun gibi, ilk derece mahkemesindeki davaya görevsiz ya da yetkisiz mahkeme tarafından yahut reddedilmiş ya da yasaklanmış hakim tarafından bakılmış olması hâlinde de, istinaf mercii kararı bozmak suretiyle dosyayı geri gönderecektir. Bölge idare mahkemesinin bu kararları kesindir..." açıklamalarına yer verilmiştir.

Söz konusu düzenlemeler dikkate alındığında istinaf merciinin, ilk derece mahkemesi kararını hukuka uygun bulursa istinaf başvurusunun reddine, aksi hâlde ise kararın kaldırılmasına karar vermesi, istinaf mercii tarafından ilk derece mahkemesi kararının kaldırılmasına karar verildiği durumlarda ise kural olarak, mahkeme kararında tespit edilen maddî veya hukukî eksiklikler tamamlanarak nihaî karar verilmesi gerekmektedir. İstisnaî olarak da, ilk inceleme üzerine verilen kararlara karşı yapılan istinaf başvurusunu haklı bulduğu, davaya görevsiz veya yetkisiz mahkeme yahut reddedilmiş veya yasaklanmış hâkim tarafından bakıldığı hallerde ise dosyayı ilgili mahkemeye göndereceği açıktır.

Dosyanın incelenmesinden, davacı adına tekerrür hükümleri uygulanmak suretiyle üç kat vergi ziyaı cezaı olarak tarh edilen 2013/1 ila 12 dönemleri katma değer vergilerinin ve kesilen özel usulsüzlük cezasının kaldırılması, davacı adına düzenlenen … tarih ve … sayılı Vergi İnceleme Raporu'nun iptali istemiyle açılan dava hakkında,.

Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:… , K:… sayılı kararı ile davanın kısmen kabulüne, kısmen reddine, kısmen incelenmeksizin reddine karar verilmesi üzerine,. Bölge İdare Mahkemesi.

Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:… , K:… sayılı kararı ile mahkeme kararında vergi ziyaı cezalarına uygulanan tekerrür hükümleri ile özel usulsüzlük cezasına ilişkin olarak hüküm kurulmadığı gerekçesiyle ilk derece mahkemesi kararı kaldırılarak, yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın Mahkemesine gönderilmesine karar verildiği anlaşılmaktadır.

Yukarıda yer verilen açıklamalar bir arada değerlendirildiğinde, bölge idare mahkemelerinin, sadece ilk derece mahkemelerinin ilk inceleme üzerine verdikleri kararlara karşı yapılan istinaf başvurusunu haklı bulması veya davaya görevsiz veya yetkisiz mahkeme yahut reddedilmiş veya yasaklanmış hâkim tarafından bakılmış olması hallerinde istinaf başvurusunun kabulü ile ilk derece mahkemesi kararının kaldırılmasına karar vererek dosyayı ilgili mahkemeye gönderebileceği, bunun dışındaki hallerde ilk derece mahkemesi kararını hukuka uygun bulmadığı takdirde istinaf başvurusunun kabulü ile ilk derece mahkemesi kararının kaldırılmasına karar vererek ve karardaki maddi veya hukuki eksiklikleri de gidererek işin esası hakkında yeniden bir karar vermesi gerektiği anlaşılmaktadır.

Uyuşmazlık konusu olayda da, ilk derece mahkemesi tarafından verilen karar ilk inceleme üzerine verilmiş bir karar olmadığından veya görevsiz veya yetkisiz mahkeme yahut reddedilmiş veya yasaklanmış hâkim tarafından bakılmış bir dava bulunmadığından, hem Vergi Mahkemesince verilen davanın kısmen kabulüne, kısmen reddine, kısmen incelenmeksizin reddine kararının hukuka uygunluğu hem de vergi ziyaı cezalarına uygulanan tekerrür hükümleri ile davacı adına kesilen özel usulsüzlük cezası hakkında inceleme yapılarak karar verilmesi gerekirken aksi yönde verilen Vergi Dava Dairesi kararında hukuka uygunluk bulunmamaktadır.

(X) KARŞI OY

Temyiz dilekçesinde öne sürülen hususlar, temyize konu Vergi Dava Dairesi kararının bozulmasını sağlayacak nitelikte bulunmadığından temyiz isteminin reddi gerektiği görüşüyle Dairemiz kararına katılmıyorum.