Danıştay 4. Daire E.2023/5785 K.2024/6938

2- ... Restoran İşletmeciliği ve Ticaret Anonim Şirketi VEKİLİ : Av. ...

İSTEMİN KONUSU

... Bölge İdare Mahkemesi ... İdare Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ

Dava konusu istem: Davacı tarafından, İstanbul ili, Fatih İlçesi, ... ada ... parsel önü mevkiinde bulunan ve hazineye ait olduğu belirtilen 830,00 m² yüzölçümlü taşınmazın 830,00 m² üzerine restaurant bahçesi ve otopark yapılmak suretiyle 24/08/2012-23/08/2017 tarihleri arası işgal edildiği gerekçesiyle 1.834.405,34-TL ecrimisil takdir edilmesine yönelik tesis edilen 13/11/2018 tarihli ecrimisil ihbarnamesine yapılan itirazın reddine ilişkin ... tarih ... sayılı ecrimisil düzeltme ihbarnamesi ile işleme dayanak olarak belirtilen ... tarih ve ... sayılı komisyon kararının iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesince verilen ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararda; dava dosyasındaki bilgi ve belgelerle bilirkişi raporunun birlikte değerlendirilmesinden, dava konusu ecrimisil düzeltme ihbarnamesi ile komisyon kararının; 24/08/2012-23/08/2017 dönemine isabet eden 1.473.410,12 TL’lik kısmının hukuka aykırı, 360,995,22-TL’lik kısmının ise hukuka uygun olduğu sonucuna varılmıştır. Belirtilen gerekçelerle dava konusu işlemlerin 1.473.410,12 TL ilişkin kısmının iptaline, davanın 360,995,22 TL'ye yönelik kısmının ise reddine karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: Bölge İdare Mahkemesince; uyuşmazlıkta; ecrimisil istemeye yetkili idare, alacağın zamanaşımına uğrayıp uğramadığı, işgal dönemi, işgal alanı ve ecrimisil birim bedeli yönlerinden ihtilaf bulunduğu, bu hususların ayrı ayrı hukuki değerlendirmesinin yapılması gerektiği, tasarruf yetkisi bakımından yapılan değerlendirmede; ecrimisil talep edilen alanın denizden dolgu alanında kalmadığı ve tapuda kayıtlı olmayan tescil dışı bir yer olduğunun dosyadaki bilgi ve belgelerden anlaşıldığı,

sahipsiz yerler ile yararı kamuya ait mallar Devletin hüküm ve tasarrufu altında olduğundan dolayı başka bir idarenin tasarrufuna bırakılmayan alanda davalı idare tarafından ecrimisil istenilmesinde yetki yönünden hukuka aykırılık bulunmadığı, ecrimisil hesaplamasına esas alınacak birim bedel yönünden yapılan değerlendirmede; davada yaptırılan keşif ve bilirkişi incelemesi sonucu bilirkişiler tarafından belirlenen 2017 yılı için yıllık 200,00-TL/m² bedelin ecrimisil hesaplamasına esas alınabileceği, işgal dönemi açısından yapılan değerlendirmede.

23.08.2017 tarihli tespit tarihinden geriye doğru beş yılı aşmayacak şekilde 24.08.2012-23.08.2017 tarihleri arası dönem için ecrimisil istenildiğinden, davacının alacağın zamanaşımına uğradığı iddiası yerinde görülmediği, ecrimisil hesaplamasına esas alınacak işgal alanı yönünden yapılan değerlendirmede; idare tarafından 310,00-m² restaurant bahçesi ve 520,00-m² otopark olmak üzere toplam 830,00-m² işgal alanının tespit edildiği, ancak otopark alanının İSPARK tarafından davacıya kiralandığı,

yine davadaki bilirkişilerce İstanbul Büyükşehir Belediyesinin mülkiyetinde tapuda kayıtlı olan 64 parselin de işgal alanına dahil edildiği dikkate alındığına davacı tarafından işgal edilen alanın 322,00-m² olduğu, sonuç olarak yukarıda yer verilen ecrimisil hesaplamasına esas alınan unsurlar gözetilerek, 2017 yılı birim bedeli olan 200,00-TL/m² bedel, 322,00-m² işgal alanı ve "yeniden değerleme oranı" dikkate alınarak 24.08.2012-23.08.2017 tarihleri arası dönem için davacıdan ecrimisil istenebileceği, bu durumda dava konusu 1.834.405,34-TL ecrimisil düzeltme ihbarnamesinin.

284.067,60-TL kısmında hukuka aykırılık bulunmadığı, bu tutarı aşan 1.550.337,74-TL kısmında hukuka uyarlık bulunmadığı ve öte yandan, iptali istenen bedel tespit komisyonu işleminin; ecrimisil bedelinin belirlenmesine ilişkin hazırlık işlemi niteliğinde olduğu, tahakkuk işlemi niteliğinde olmadığı, işlemin tek başına davacının hukuki durumunda değişiklik yapmadığı, bu nedenle bedel tespit komisyonu işleminin idari davaya konu olacak kesin ve yürütülmesi gereken bir işlem niteliğini taşımadığı, bu işlem yönüyle davanın incelenmeksizin reddi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Belirtilen gerekçelerle; davacının istinaf başvurusunun kısmen kabulüne, kısmen reddine, davalı idare istinaf başvurusunun reddine, İdare Mahkemesi kararının kaldırılmasına, dava konusu ecrimisil ihbarnamesinin 1.550.337,74-TL ecrimisil miktarına ait kısmının iptaline, işlemin 284.067,60-TL ecrimisil miktarı yönünden ise davanın reddine, bedel tespit komisyonu işlemi yönünden davanın incelenmeksizin reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDEN DAVACININ İDDİALARI

Davacı tarafından, dava konusu taşınmazın davalıya ait olmadığı bizzat davalı idare tarafından ikrar edilmesine karşın Mahkemenin bu hususa ilişkin hiçbir değerlendirme yapmadan hüküm tesis ettiği, dava konusu alanın İstanbul Büyükşehir Belediyesi tasarrufunda olduğu ve davanın ihbarı neticesinde İstanbul Büyükşehir Belediyesi tarafından da bu durumun kabul edildiği, davacı şirketin iddia edilen işgale konu alanın kimin tasarrufunda olduğunu bilebilmesinin mümkün olmadığı, İstanbul Büyükşehir Belediyesine ecrimisil ödemelerinin yapıldığı ileri sürülmektedir.

TEMYİZ EDEN DAVALININ İDDİALARI

Davalı tarafından, bilirkişilerce işgal edilen alana yönelik olarak yapılan tespitin hatalı olduğu, davacı tarafından söz konusu Devletin hüküm ve tasarrufu altında olan alanın 27/11/2020 tarihine kadar işgal edildiğinin sabit olduğu, dava konusu işlemin usul ve yasaya uygun olarak tesis edildiği ileri sürülmektedir.

DAVACININ SAVUNMASI

Davacı tarafından, dava konusu taşınmazın davalıya ait olmadığı bizzat davalı idare tarafından ikrar edilmesine karşın Mahkemenin bu hususa ilişkin hiçbir değerlendirme yapmadan hüküm tesis ettiği, dava konusu alanın İstanbul Büyükşehir Belediyesi tasarrufunda olduğu ve davanın ihbarı neticesinde İstanbul Büyükşehir Belediyesi tarafından da bu durumun kabul edildiği, davacı şirketin iddia edilen işgale konu alanın kimin tasarrufunda olduğunu bilebilmesinin mümkün olmadığı, İstanbul Büyükşehir Belediyesine ecrimisil ödemelerinin yapıldığı ileri sürülmektedir.

DAVALININ SAVUNMASI

Cevap verilmemiştir.

TETKİK HÂKİMİ : ...

DÜŞÜNCESİ

Temyiz istemlerinin kabulü ile temyize konu Bölge İdare Mahkemesi İdare Dava Dairesi kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Dördüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

2886 sayılı Devlet İhale Kanunu'nun 75. maddesinde, "Devletin özel mülkiyetinde veya hüküm ve tasarrufu altında bulunan taşınmaz malları ve Vakıflar Genel Müdürlüğü ile idare ve temsil ettiği mazbut vakıflara ait taşınmaz malların, gerçek ve tüzelkişilerce işgali üzerine, fuzuli şagilden, bu Kanunun 9 uncu maddesindeki yerlerden sorulmak suretiyle, idareden taşınmaz ve değerleme konusunda işin ehli veya uzmanı üç kişiden oluşan komisyonca tespit tarihinden geriye doğru beş yılı geçmemek üzere tespit ve takdir edilecek ecrimisil istenir. Ecrimisil talep edilebilmesi için, Hazinenin işgalden dolayı bir zarara uğramış olması gerekmez ve fuzuli şagilin kusuru aranmaz.'' hükmü yer almaktadır.

5393 sayılı Belediye Kanunu'nun 15. maddesinde, belediye mallarına karşı suç işleyenlerin Devlet malına karşı suç işlemiş sayılacağı, 2886 sayılı Devlet İhale Kanunu'nun 75. maddesi hükümlerinin belediye taşınmazları hakkında da uygulanacağı hükme bağlanmıştır.

3194 sayılı İmar Kanunu'nun "Kamuya ait gayrimenkuller" başlıklı 11. maddesinde, "İmar planlarında; meydan, yol, su yolu, park, yeşil saha, otopark, toplu taşıma istasyonu ve terminal gibi umumi hizmetlere ayrılmış yerlere rastlayan Vakıflar Genel Müdürlüğüne ait gayrimenkuller ile askeri yasak bölgeler, güvenlik bölgeleri ile ülke güvenliği ile doğrudan doğruya ilgili Türk Silahlı Kuvvetlerine ait harekat ve savunma amaçlı yerler hariç Hazine ve özel idareye ait arazi ve arsalar belediye veya valiliğin teklifi, Maliye ve Gümrük Bakanlığının onayı ile belediye ve mücavir alan sınırları içinde belediyeye;

belediye ve mücavir alan hudutları dışında özel idareye bedelsiz terk edilir ve tapu kaydı terkin edilir. Ancak, bu yerlerin üzerinde bina bulunduğu takdirde, arsası hariç yalnız binanın halihazır kıymeti için takdir edilecek bedel ödenir. Bedeli ve ödeme şekli taraflarca tespit olunur. Bu suretle maledilen arazi ve arsalar belediye veya özel idare tarafından satılamaz ve başka bir maksat için kullanılamaz.

Bu hususta tapu kütüğünün beyanlar hanesine gerekli şerh konur." hükmü yer almaktadır.

2886 sayılı Devlet İhale Kanunu'nun 74. maddesine dayanılarak çıkarılan Hazine Taşınmazlarının İdaresi Hakkında Yönetmeliğin 85. maddesinin 1. fıkrasında, "Hazine taşınmazlarının kişilerce işgale uğradığının tespit edilmesi hâlinde, tespit tarihinden itibaren onbeş gün içinde "Taşınmaz Tespit Tutanağı"na dayanılarak, tespit tarihinden geriye doğru beş yılı geçmemek üzere bedel tespit komisyonunca ecrimisil tespit ve takdir edilir" hükmü; aynı maddenin 2. fıkrasında ise, "Ecrimisilin tespit ve takdirinde.

İdarenin zarara uğrayıp uğramadığına ve işgalcinin kusurlu olup olmadığına bakılmaksızın, taşınmazın işgalci tarafından kullanım şekli, fiili ve hukuki durumu ile işgalden dolayı varsa elde ettiği gelir, aynı yer ve mahalde bulunan emsal nitelikteki taşınmazlar için oluşmuş kira bedelleri veya ecrimisiller, varsa bunlara ilişkin kesinleşmiş yargı kararları, ilgisine göre belediye, ticaret odası, sanayi odası, ziraat odası, borsa gibi kuruluşlardan veya bilirkişilerden soruşturulmak suretiyle edinilecek bilgiler ile taşınmazın değerini etkileyecek tüm unsurlar göz önünde bulundurulur.

İşgalin şekli, Hazine taşınmazının konumu ve taşınmazdan elde edilen gelir gibi unsurlar itibariyle asgari ecrimisil tutarlarını belirlemeye Bakanlık yetkilidir" düzenlemesi yer almaktadır.

20/08/2011 tarih ve 28031 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 336 sayılı Milli Emlak Genel Tebliği'nin "Ecrimisilin Tespit ve Takdir Edilmesi" başlıklı 5. maddesinin 3. fıkrasında, Hazine taşınmazlarının gerçek veya tüzel kişilerce işgale uğradığının tespit edilmesi hâlinde, taşınmaz tespit tutanağına dayanılarak bedel tespit komisyonunca tespit tarihinden geriye doğru beş yılı geçmemek üzere, belediye ve mücavir alan sınırları içinde ve planlı alanlarda tarım dışı kullanımlar için taşınmazın emlak vergisine esas asgari değerinin yüzde üçünden az olmamak üzere ecrimisil tespit ve takdir edileceği.

5. fıkrasında, Emlak vergisine esas asgari metrekare birim değeri belirlenmemiş olan yerler için, birim değeri belirlenen en yakın emsal taşınmazın emlak vergisine esas metre kare birim değerinin dikkate alınacağı.

10. fıkrasında, ecrimisilin tespit ve takdirinde, İdarenin zarara uğrayıp uğramadığına ve işgalcinin kusurlu olup olmadığına bakılmaksızın, taşınmazın işgalci tarafından kullanım şekli, fiili ve hukuki durumu ile işgalden dolayı gelir elde edilip edilmediği gibi hususların göz önünde bulundurulacağı ve 11. fıkrasında ise ecrimisil tespit ve takdir edilirken, Hazine taşınmazının değerini etkileyebilecek; imar durumu, yüzölçümü, niteliği, verimi (tarım arazilerinde), alt yapı hizmetlerinden yararlanıp yararlanmadığı,

konumu, taşınmazın kullanım şekli ve işgalden dolayı gelir elde edilip edilmediği gibi her türlü ölçütlerin dikkate alınacağı ve ayrıca 12. fıkrasında da aynı yer ve mahalde bulunan emsal nitelikteki taşınmazlar için oluşmuş kira bedelleri veya ecrimisiller, varsa bunlara ilişkin kesinleşmiş yargı kararları, ilgisine göre belediye, ticaret odası, sanayi odası, ziraat odası, borsa gibi kuruluşlardan veya bilirkişilerden soruşturulmak suretiyle edinilecek bilgiler ile taşınmazın değerini etkileyecek tüm unsurların göz önünde bulundurulacağı düzenlemelerine yer verilmiştir.

Dosyanın incelenmesinden. İstanbul ili, Fatih ilçesi, ...

Mahallesi, ... ada, ... parsel önünde bulunan 830,00 m² taşınmazın 24/08/2012-23/08/2017 tarihleri arasında fuzulen işgal edildiğinden bahisle 1.834.405,34-TL ecrimisil bedeli takdir edilmesine yönelik tesis edilen 13/11/2018 tarihli ecrimisil ihbarnamesine yapılan itirazın reddine ilişkin İstanbul Valiliği Çevre ve Şehircilik İl Müdürlüğü Avrupa Yakası Milli Emlak Dairesi Başkanlığı'nın ... tarih ... sayılı ecrimisil düzeltme ihbarnamesi ile işleme dayanak olarak belirtilen ... tarih ve ... sayılı komisyon kararının iptali istemiyle açılan davada,

Bölge İdare Mahkemesince dava konusu ecrimisil ihbarnamesinin 1.550.337,74-TL ecrimisil miktarına ait kısmının iptaline, işlemin 284.067,60-TL ecrimisil miktarı yönünden ise davanın esastan reddine, bedel tespit komisyonu işlemi yönünden davanın incelenmeksizin reddine karar verildiği görülmüştür.

Uyuşmazlıkta; davacı tarafından ileri sürülen; dava konusu alan için ecrimisil tahakkuk ettiren davalının tasarruf yetkisine sahip olmadığı, davacı şirkete ait ... adlı restoranın bahçesi, otopark ve sundurma alanı için İstanbul Büyükşehir Belediyesinde şirket yetkilisi Ahmet Serdar Körükçü adına işlem dosyası oluşturulduğu ve İBB'ye 15/06/2007 tarihinden itibaren dava konusu dönem dahil olmak üzere tüm ecrimisil ödemelerinin gerçekleştirildiği,

bu durumun İstanbul Büyükşehir Belediye Başkanlığı Emlak Yönetimi Daire Başkanlığı Emlak Müdürlüğünün 17/12/2018 ve 20/12/2018 tarihli yazıları ile sabit olduğu iddiaları ve Mahkemece hükme esas alınan bilirkişi raporunda; taşınmazın imar durumu yönünden yapılan incelemede "Dava konusu Fatih ilçesi, ...

Mahallesi, ... ada, ... ve ... parsel önünde yer alan davacı kullanımında bulunan yerin park alanında kaldığı görülmüştür" şeklinde yapılan tespit dikkate alınmadan Mahkemece değerlendirme yapıldığı ve Mahkemece hükme esas alınan bilirkişi raporunda ise; dava konusu taşınmazın emlak vergi değerinin 2017 yılı için 16.818,29 TL/m² olduğunun belirtildiği, 2017 yılı için %3'ünün 504,54-TL olduğu, bilirkişi heyetince 2017 yılı için birim bedelinin 200,00 TL/m² olarak belirlendiği,

dolayısıyla temyize konu karara esas bilirkişi raporundaki birim bedelinin ve ecrimisil hesabının 336 Sıra No'lu Milli Emlak Genel Tebliği'nin 5/3. maddesine aykırı olarak tespit ve takdir edildiği görülmektedir.

İmar plânlarında park, yol gibi alanlarda kalan yerlerin, belediyeye bedelsiz olarak terk edilerek tapuda terkin edilmesi gerektiği yolundaki kanun hükmü uyarınca, Hazinenin bu alandaki yetkisi bağlı yetki olup, yine anılan kural nedeniyle idarenin mülkiyetinde de olsa, bu tür taşınmazları üçüncü kişilere satma, kiraya verme, üzerinde irtifak hakkı tesisi gibi tasarruflarda bulunabilmesi mümkün olmadığından, imar plânlarında umumi hizmetlere ayrılmış yerlerden belediyelere devri zorunlu olan yerleri kullanan işgalcilerden belediyelerin ecrimisil isteyebileği açıktır.

Öte yandan, işgal nedeniyle alınan bir tazminat olan ecrimisilin tutarının hesaplanmasında; taşınmazın mevkii, kullanım şekli, elde edilen gelir, altyapı, ulaşım kolaylığı, varsa önceki dönem kira ve emsal ecrimisil bedelleri gibi tüm faktörlerin açık ise de, bu faktörler dikkate alınarak belirlenen ecrimisil bedelinin yukarıda yer verilen 336 Sıra No'lu Milli Emlak Genel Tebliği'nin 5. maddesinin 3. fıkrasında düzenlenen, belediye ve mücavir alan sınırları içinde ve planlı alanlarda tarım dışı kullanımlar için taşınmazın emlak vergisine esas asgari değerinin %3'ünden az olmamak üzere ecrimisil tespit ve takdir edileceği hükmünün göz ardı edilemeyeceği kuşkusuzdur.

Bu durumda, davaya konu ecrimisil düzeltme ihbarnamesinde belirtilen alanda tasarruf yetkisinin kimde olduğunun araştırılması, söz konusu alanda tasarruf yetkisinin davalı idarede olduğunun saptanması halinde ise; dava konusu taşınmaza en yakın özellikleri taşıyan, benzer amaçla (ticari) kullanılan, emsal oluşturabilecek yerlerin kira bedeli ve varsa önceki dönem ecrimisil bedelleri, ticari sirkülasyon, kullanımın amacı, şekli ve niteliği itibariyle civardaki emsalleri, taşınmazın konumu, mevkii, metrekare değeri, çevre koşulları ve davacının taşınmazın işgali ile elde ettiği yarar göz önünde bulundurularak taşınmazın emlak vergi değerinin %3'ünden az olmayacak şekilde hesaplama yapılmak suretiyle bir karar verilmesi gerektiğinden temyize konu kararda hukuki isabet bulunmamaktadır.