Danıştay 4. Daire E.2024/544 K.2024/3900

Dava konusu istem: Eskişehir ili, Odunpazarı ilçesi, ... Mahallesi, ... Sokak, No:... adresinde bulunan, işyerinin (oyun salonu), Genel Kadınlar ve Genelevlerin Tabi Olacakları Hükümler ve Fuhuş Yüzünden Bulaşan Zührevi Hastalıklarla Mücadele Tüzüğü uyarınca doksan (90) gün süre ile kapatılmasına ilişkin ... tarih ve ... sayılı Odunpazarı Kaymakamlığı Zührevi Hastalıklar ve Fuhuşla Mücadele Komisyonu kararının iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ...

İdare Mahkemesince verilen ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararda; davacıya ait işyerinde çocuğun cinsel İstismarı olayı ile ilgili çocuk şube müdürlüğü ekipleri tarafından yapılan denetimler neticesinde tutulan tutanaklar sebebiyle anılan yerin 90 gün süreyle kapatılmasına karar verilmişse de, anılan tutanakların incelenmesinde, fuhuş yapıldığına dair herhangi bir tespit bulunmadığı gibi, söz konusu adreste ahlak zabıtası memurları tarafından gizli bir inceleme de yapılmadığı, bu hususta herhangi bir tutanak düzenlenmediği,

yeterli bir tespite dayanmayan ve fuhuş amaçlı kullanıldığı somut olarak ortaya konulmayan davacıya ait işyerinin 90 gün süreyle kapatılmasına ilişkin dava konusu işlemde hukuka uyarlık bulunmadığı sonucuna varılmıştır. Belirtilen gerekçelerle dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: Bölge İdare Mahkemesince; dava konusu işyeri ile ilgili olarak 2006 ve 2007 doğumlu iki yaşı küçük çocuğun, anılan işyerinde cinsel istismara maruz kaldıkları yönünde şikayetçi oldukları, kolluk marifetiyle yapılan denetimde de açık oyun salonu olarak faaliyet gösterilen adreste dışarıdan denetimi mümkün olmayan ve loca olarak tabir edilen kapalı oyun alanlarının bulunduğu, yapılan tespitte de anılan kapalı locada uygunsuz vaziyette iki kişinin bulunduğunun belirtildiği, tutanağın davacı tarafından itirazsız imzalandığı,

dava konusu bilgi ve belgelerden on sekiz yaş altı ve ebeveynsiz girişi mümkün olan dava konusu işyerinin gerçek anlam ve amacından uzak bir şekilde kullanıldığı sonucuna varıldığından tesis edilen işlemde hukuka ve mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır. Belirtilen gerekçelerle davalı iderinin istinaf başvurusunun kabulüne, İdare Mahkemesi kararının kaldırılmasına ve davanın reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

İşyerinin oyun (playstation) salonu olduğu ve fuhuş yapılması gibi bir durumun söz konusu olmadığı, aksini kanıtlayacak herhangi bir delilin bulunmadığı, iki kişinin giyinik vaziyette birbirlerine sarılı olarak bulunmalarının namusa aykırı hareket teşkil etmediği ve de para karşılığı bir kişi ile cinsel ilişkiye girmek anlamına gelmediği, ilgili tutanakta da belirtildiği üzere şahısların giyinik vaziyette olduğu ve dava konusu işlemde hukuka uyarlık bulunmadığı ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Cevap verilmemiştir.

TETKİK HÂKİMİ : ...

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin kabulü gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Dördüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

Genel Kadınlar ve Genelevlerin Tabi Olacakları Hükümler ve Fuhuş Yüzünden Bulaşan Zührevi Hastalıklarla Mücadele Tüzüğü'nün 91. maddesinde, "Bu Tüzükte fuhuş yerleri hakkında konulan kapatma cezasından maksat, Tüzükte yazılı süre içinde bu yerlerin mühür altında kapalı bulundurulması ve evi işletenlerin yine bu sürede her nerede olursa olsun sanatlarını yapmaktan men edilmesidir." düzenlemesine, 92. maddesinde, "Fuhuş yerlerinin kapatılması ve genel ev sahipleriyle genel kadınların bu Tüzük hükümlerine aykırı düşen fiil ve hareketlerinden ötürü kovuşturma yapılması veya bu Tüzükte yazılı cezaların uygulanması,

zührevi hastalıklar ve fuhuşla mücadele komisyonunun kararı ve mahallin en büyük mülkiye amirinin onayı ile olur. Bu gibi hallerde düzenlenen tutanak mülkiye amirine sunulur. Mülkiye amiri, Polis Vazife ve Salahiyet Kanununun 8 inci maddesindeki yetkisini kullandığı takdirde komisyona bilgi verir.

Kullanmadığı veya hadise, sözü geçen madde hükümlerine temas etmediği takdirde evrakı komisyona havale eder." düzenlemesine, 95. maddesinde, "İzin alınmadan içinde gizli fuhuş yapıldığı iddia veya ihbar edilen veyahut her ne şekilde olursa olsun muttali olunan evler hakkında ahlak zabıtası memurları tarafından önce gizli inceleme yapılır.

Bu gibi evlerde gizli fuhuş yapıldığı delilleriyle tesbit edildiği takdirde, düzenlenecek tutanaklar gizli inceleme raporları ile birlikte en büyük polis amiri tarafından komisyona sunulur.

Bu yerler hakkında komisyonca 104 üncü maddeye göre işlem yapılır." düzenlemesine, 96. maddesinde, "Otel, motel, pansiyon, misafirhane, hamam, plaj, bar, pavyon, çalgılı kahve, diskotek, içkili gazino, gece klübü, taverna ve benzeri isimler altında işletme ruhsatı alınan yerlerde, gerçek amaç ve anlamda uzak olarak genel kadınlara sanat icra etmek imkanının verildiği veya bu gibi yerlerin bir genelev özellik ve mahiyetinde kullanıldığı, 95 inci maddeye göre tespit olunursa, bu tesisler ruhsatsız açılmış birleşme yerleri sayılarak sahipleri veya işletenler hakkında komisyonca 104 üncü madde uyarınca işlem yapılır." düzenlemesine,

104. maddesinde, "Usulü dairesinde izin alınmadan içinde gizli fuhuş yapıldığı delilleriyle tesbit edilen 95 ve 96 ncı maddelerde yazılı mahaller komisyon kararıyle üç ayı geçmemek üzere kapatılır." düzenlemesine yer verilmiştir.

Dava konusu işyerinde 29/03/2022 tarihinde yapılan denetim neticesinde tutulan aynı tarihli tutanakta; "...işyerinin girişine göre sağda kapalı bir odanın bulunduğu, dışarıdan içerisinin gözükmediği, yine girişte 7 tane açık bölmeli oyun bölümünün bulunduğu, arka tarafta kontrolü uygunsuz 2 bölümün bulunduğu, işyerinin alt katında odalar halinde 5 odanın bulunduğu, her birinin kapısının kapalı, kontrolleri uygun olmayan yerler olduğu,

alt katta bulunan 15 numaralı oyun alanı olarak tabir edilen, kapısı kapalı, dışarıdan görünümü mümkün olmayan odaya bakıldığında, A.D. ve Ö.F.C. isimli iki şahsın koltuk üzerinde birbirine sarılı, giyinik vaziyette uygunsuz olarak bulundukları, oyun ekranının açık ve oyun oynamadıklarının görüldüğü, işyerinde başkaca bir olumsuzluğa rastlanmadığının" belirtildiği,

yine 12/06/2022 tarihli denetim neticesinde düzenlenen tutanakta da işyerinde fuhuş yapıldığına dair herhangi bir tespit bulunmadığı ve davalı idarece davacıya ait işyerinin, anılan iki adet tutanak dikkate alınarak fuhuş yapıldığından bahisle Genel Kadınlar ve Genelevlerin Tabi Olacakları Hükümler ve Fuhuş Yüzünden Bulaşan Zührevi Hastalıklarla Mücadele Tüzüğü'nün 95, 96 ve 104. maddeleri gereğince dava konusu işlem ile 90 gün süreyle kapatılmasına karar verildiği anlaşılmaktadır.

Uyuşmazlıkta; anılan tutanakların incelenmesinden, işyerinde fuhuş yapıldığına dair herhangi bir tespit bulunmadığı gibi söz konusu adreste ahlak zabıtası memurları tarafından gizli bir inceleme de yapılmadığı ve bu hususta herhangi bir tutanak düzenlenmediği görülmektedir. Bu itibarla; yeterli tespite dayanmayan ve fuhuş amaçlı kullanıldığı somut olarak ortaya konulmayan davacıya ait işyerinin 90 gün süreyle kapatılmasına ilişkin dava konusu işlemde ve temyize konu Bölge İdare Mahkemesi İdare Dava Dairesi kararında hukuki isabet görülmemiştir.

(X) KARŞI OY

Temyize konu Bölge İdare Mahkemesi kararında 2577 sayılı Kanun'un 49. maddesinde sayılan bozma nedenlerinden hiçbirisi bulunmadığından, davacının temyiz isteminin reddi ile Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği oyu ile karara katılmıyoruz.