Danıştay 8. Daire E.2021/3838 K.2022/1773

Dava konusu istem: …. Hatay Sağlık Yüksekoukulu, … Bölümü'nde öğretim görevlisi olarak görev yapan davacının, öğretim görevlisi alım ilanında belirtilen tezli yüksek lisans programından mezun olmak şartını taşımadığının tespit edildiği gerekçesiyle, 657 sayılı Yasa'nın 98-b maddesi uyarınca üniversiteden ilişiğinin kesilmesine ilişkin tesis edilen …. tarih ve E…. sayılı işlemin iptaline karar verilmesi istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ….

İdare Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararında; öğretim elemanı kadro ilanında lisans veya lisansüstü mezuniyet alanı ile ilan edilen alana ait bilimsel, nesnel ve denetlenebilir koşullar dışında adayı tanımlayan özel şart koyması mümkün olmayan davalı yükseköğretim kurumu tarafından, davacının alanında en az iki yıl tecrübeli olduğu ve anılan Yönetmelikte yer alan bu özel şartı taşıdığı dikkate alınmaksızın, ilanda "özel şartlar" bölümünde yer verilen,

sadece "Tıbbi Acil Durum Yönetimi ve Afet Tıbbi veya Afet Yönetimi Alanında Tezli Yüksek Lisans Yapmış olmak" şartının aranması suretiyle tesis edilen dava konusu işlemde hukuka uyarlık görülmediği gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline, davacının maddi tazminat isteminin kabulüyle, dava konusu işlem nedeni ile yoksun kaldığı maaşlarının, tüm mali haklarının dava açma tarihi olan 15.12.2017 tarihinden itibaren işletilecek yasal faiziyle birlikte, davalı idare tarafından davacıya ödenmesine, davacının manevi tazminat isteminin reddine karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: … Bölge İdare Mahkemesi …. İdari Dava Dairesince; istinaf başvurusuna konu Mahkemesi kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve davalı tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği belirtilerek 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Üniversitenin 29.12.2016 tarihli öğretim görevlisi kadrosuna dair ilanında, "Tıbbi Acil Durum Yönetimi ve Afet Tıbbi veya Afet Yönetimi Alanında Tezli Yüksek Lisans Yapmış olmak" şartının öngörülmesine rağmen, ataması yapılan davacının bu şartı taşımadığının sonradan tespit edilmesi nedeniyle 657 sayılı Kanunun 98.maddesinin (b) bendi uyarınca üniversite ile ilişiğinin kesilmesine ilişkin dava konusu işlemin, yetki, şekil, sebep, konu ve amaç unsurları bakımından hukuka uygun olduğu ileri sürülerek davanın reddine karar verilmesi gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

İstemin reddi gerektiği savunulmuştur.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …'IN DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Sekizinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

KARŞI OY

(X)- Dava, … Hatay Sağlık Yüksekoukulu, … Bölümü'nde öğretim görevlisi olarak görev yapan davacının, öğretim görevlisi alım ilanında belirtilen tezli yüksek lisans programından mezun olmak şartını taşımadığının tespit edildiği gerekçesiyle, 657 sayılı Yasa'nın 98-b maddesi uyarınca üniversiteden ilişiğinin kesilmesine ilişkin tesis edilen … tarih ve E…. sayılı işlemin iptaline karar erilmesi istemiyle açılmıştır.

Dava konusu işlem tarihinde yürürlükte bulunan, Öğretim Üyesi Dışındaki Öğretim Elemanı Kadrolarına Naklen Veya Açıktan Yapılacak Atamalarda Uygulanacak Merkezi Sınav İle Giriş Sınavlarına İlişkin Usul Ve Esaslar Hakkında Yönetmeliğin ''Genel şartlar'' başlığını taşıyan 6. maddesinde; bu Yönetmelik kapsamında öğretim elemanı kadrolarına yapılacak atamalarda genel olarak aranacak şartlar belirlenmiş olup;

bu maddenin 5. fıkrasında, yükseköğretim kurumlarının, bu Yönetmeliğe tabi öğretim elemanı kadro ilanlarında lisans veya lisansüstü mezuniyet alanları ile ilan edilen alana ait bilimsel, nesnel ve denetlenebilir koşullar dışında adayı tanımlayan özel şartlar koyamayacağı; ''Özel Şartlar'' başlığını taşıyan 7. maddesinin 3. fıkrasının (b) bendinde ise;

''ön lisans düzeyinde eğitim yapılan birimlere başvuracak öğretim görevlisi adaylarında en az tezli yüksek lisans mezunu olmak veya lisans mezunu olmak ve belgelendirmek kaydıyla en az iki yıl tecrübeli olmak'' öğretim görevlisi kadrosuna başvuru için aranacak özel şartlar arasında yer verilmiştir.

Dosyanın incelenmesinden.

Mustafa Kemal Üniversitesi Hatay Sağlık Yüksekokulu Acil Yardım ve Afet Bölümü öğretim görevlisi alımına ilişkin, "özel şartlar" bölümünde "Tıbbi Acil Durum Yönetimi ve Afet Tıbbi veya Afet Yönetimi Alanında Tezli Yüksek Lisans Yapmış olmak" şartı öngörülerek, 29.12.2016 tarihinde çıkılan ilan üzerine, davacı tarafından söz konusu öğretim görevlisi kadrosuna 04.01.2017 tarihli dilekçe ve ekindeki başvuru evrakları ile başvuru yapıldığı, başvurunun kabulü üzerine, girdiği sınavda başarılı olan davacının bahse konu öğretim görevlisi kadrosuna atamasının yapıldığı, daha sonra.

Rektörlüğü Öğrenci İşleri Daire Başkanlığı'nın … tarih ve … sayılı yazısı ile davacının mezun olduğu.

Fen Bilimleri Enstitüsü Afet Yönetimi programındaki yüksek lisans programının, tezsiz yüksek lisans programı olduğunun davalı idareye bildirilmesi üzerine, davalı idarece, davacının ilanda belirtilen özel şartları taşımadığı gerekçesiyle, 657 sayılı Kanunun 98/b maddesi uyarınca üniversite ile ilişiğinin kesilmesine karar verildiği, bunun üzerine de bakılan davanın açıldığı anlaşılmıştır.

Mevzuat yapma tekniği açısından da, idarenin kanunla kendisine verilmiş olan görevleri idari metinlerle düzenlerken, bu görevlerin gerektirdiği teknik detayların belirlenmesi noktasında da takdir hakkına sahip olduğu, bu takdir hakkının kamu yararı ve kamu düzenine uygun olarak kullanılması gerektiği tartışmasızdır.

Buna göre, her ne kadar Öğretim Üyesi Dışındaki Öğretim Elemanı Kadrolarına Naklen Veya Açıktan Yapılacak Atamalarda Uygulanacak Merkezi Sınav İle Giriş Sınavlarına İlişkin Usul Ve Esaslar Hakkında Yönetmeliğin 7. maddesinin 3. fıkrasının (b) bendinde; ''ön lisans düzeyinde eğitim yapılan birimlere başvuracak öğretim görevlisi adaylarında en az tezli yüksek lisans mezunu olmak veya lisans mezunu olmak ve belgelendirmek kaydıyla en az iki yıl tecrübeli olmak'' öğretim görevlisi kadrosuna başvuru için aranacak özel şartlar arasında yer almakta ise de;

idarenin 29.12.2016 tarihinde çıktığı ilanda takdir hakkı kullanılarak "Tıbbi Acil Durum Yönetimi ve Afet Tıbbi veya Afet Yönetimi Alanında Tezli Yüksek Lisans Yapmış olmak" şartının özel şart olarak arandığı, ilanda ilgili Yönetmeliğe aykırı bir şartın düzenlenmediği, davacının bu ilana tezsiz yüksek lisans diploması ile başvurduğu konusunda bir tereddüt bulunmadığı, bu haliyle ilanda yer alan şartı taşımadığı sonradan anlaşılan davacı hakkında yapılan atama işleminin iptaline ilişkin işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı anlaşılmaktadır.

Belirtilen gerekçeyle Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği görüşüyle çoğunluk kararına katılmıyoruz.