Danıştay 9. Daire E.2019/5089 K.2022/437

Dava konusu istem: Davacı tarafından, Kocaeli Büyükşehir Belediyesi Park Bahçe ve Yeşil Alanlar Dairesi Başkanlığınca ihale edilen ...ihale kayıt numaralı "Kocaeli İli Genelinde Park ve Yeşil Alanların Bakım ve Temizliğinin Yapım Hizmeti Alım İşi" ihalesine ilişkin alınan ihale kararı ve imzalanan sözleşme ile yapılan hakediş ödemeleri nedeniyle tahsil edilen damga vergisinin iadesi istemiyle yapılan düzeltme şikayet başvurusunun reddine dair işlemin iptali istemine ilişkindir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: .... Vergi Mahkemesi'nin ...tarih ve E:..., K:...sayılı kararıyla; davacının, Kocaeli Büyükşehir Belediyesi Park Bahçe ve Yeşil Alanlar Dairesi Başkanlığı ile yaptığı sözleşme konusu işin istisna kapsamında olup olmadığı hususunun, ihale konusu işin döviz kazandırıcı faaliyet olarak değerlendirilip değerlendirilemeyeceğine bağlı bulunduğu;

bu değerlendirmenin de 488 sayılı Damga Vergisi Kanunu'nun 5035 sayılı Kanun'un 28.maddesi ile eklenen Ek-2.maddesi ve bu maddenin verdiği yetkiye dayanılarak çıkarılan Tebliğ'de yer alan düzenlemelerin ve ayrıca maddi olayın yorumlanmasını gerekli kıldığı dikkate alındığında, uyuşmazlığa ilişkin iddiaların vergi hatasına ilişkin iddialar olmadığı, bu durumda, ihale konusu işin döviz kazandırıcı faaliyet olduğu ve vergiden istisna tutulduğuna ilişkin iddiaların düzeltme-şikayet başvurusu kapsamında veya bu başvuruların reddi üzerine dava aşamasında ileri sürülebilmesine de olanak bulunmadığından,

dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: İstinaf başvurusuna konu Vergi Mahkemesi kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve kaldırılmasını gerektiren bir nedende bulunmadığından istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Tebliğ ile Kanunda yer verilen istisna hakkının sınırlanamayacağı, ihale yerli ve yabancı isteklilere açık yapıldığından ihale konusu işin döviz kazandırıcı faaliyet kapsamında vergiden istisna olduğu, dolayısıyla hatalı olarak tahsil edilen verginin iadesi gerektiği iddiasıyla kararın bozulması istenilmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Yasal dayanaktan yoksun olan temyiz isteminin reddi gerektiği yolundadır.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Dokuzuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.