Danıştay 9. Daire E.2021/4398 K.2021/5923

2-(DAVACI) … İnşaat Taahhüt ve Dış Ticaret Ltd. Şti. VEKİLİ : Av.…

İSTEMİN KONUSU

Davacı şirket adına, 2009 yılı defter ve belgelerini incelemeye ibraz etmediği yolunda düzenlenen … tarih ve … sayılı vergi inceleme raporuna dayanılarak 2009/Ocak-Temmuz, Ekim-Aralık dönemleri için re'sen tarh edilen; tekerrür hükümleri uygulanmak suretiyle artırılan üç kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisinin kaldırılması ve anılan vergi inceleme raporunun iptali istemiyle açılan davayı.

Danıştay Vergi Dava Daireleri Kurulu'nca "defter ve belgelerin ibrazının istenilmesine dair yazının usulüne uygun tebliğ edildiği, bu nedenle işin esasının incelenmesi gerektiği" gerekçesiyle verilen bozma kararına uyarak vergi ziyaı cezalı katma değer vergisi yönünden dosyanın yeniden incelenmesi suretiyle; davacıdan temin edilen defterlerin davalıya sunulması üzerine hazırlanan … tarih ve … sayılı görüş öneri raporunda hakkında sahte fatura düzenlediği yolunda vergi tekniği raporu bulunan Ulus Vergi Dairesi Müdürlüğünün … vergi kimlik numaralı mükellefi.

Madencilik Elektrik ve Elektronik Hafriyat Nakliyat Metal Teknik Hırdavat Sanayi Ticaret Limited Şirketi'nden alınan faturalardan sahte olduğu, bu firma dışında hakkında sahte fatura düzenlemekten dolayı vergi tekniği raporu olan herhangi bir firmadan yapılan emtia alışına rastlanmadığı tespitlerine yer verildiği,.

Madencilik Elektrik ve Elektronik Hafriyat Nakliyat Metal Teknik Hırdavat Sanayi Ticaret Limited Şirketi hakkında düzenlenen vergi tekniği raporunun incelenmesinden, bu şirketin davacıya düzenlediği faturalarda belirtilen emtiayı teslim edebilecek durumunun ve kapasitesinin bulunmadığı, anılan faturaların sahte ve muhteviyatı itibariyle yanıltıcı belge olduğunun sonucuna ulaşıldığı, faturalar içeriği indirilecek vergilerin reddedilmesinin yerinde bulunduğu, bu şirketten yapılan alımlar dışındaki alımlara ilişkin katma değer vergisi indirimlerinin yerinde olduğu,

bu nedenle, anılan şirketten alımlara isabet eden üç kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisinde hukuka aykırılık, anılan şirket dışındaki mükelleflerden alımlarla ilgili indirilecek katma değer vergisine isabet eden vergi ziyaı cezalı katma değer vergisinde hukuka uyarlık bulunmadığı, tekerrür nedeniyle artırılan vergi ziyaı cezası kısmı yönünden ise, tekerrüre esas alınan cezanın 2012 yılında kesinleşmesi nedeniyle tekerrüre esas alınamayacağı gerekçesiyle davanın;.

Madencilik Elektrik ve Elektronik Hafriyat Nakliyat Metal Teknik Hırdavat Sanayi Ticaret Limited Şirketi'nden alınan faturalara isabet eden katma değer vergisi ile üç kat vergi ziyaı cezası yönünden reddeden vergi ziyaı cezasının tekerrür hükümleri uygulanarak artırılan kısmı ile cezalı tarhiyatın kalan kısmı yönünden kabul eden.

Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:… , K:… sayılı kararına yönelik taraflarca yapılan temyiz başvurusu, Danıştay Vergi Dava Daireleri Kurulunun 23/06/2021 tarih ve E:2021/771, K:2021/965 sayılı kararıyla bozma kararına uygunluk yönünden reddedilip kararın bozma kapsamı dışında kalan hükümlerine ilişkin temyiz incelemesinin sonuçlandırılması için dosyanın Danıştay Dokuzuncu Dairesine gönderilmesi üzerine, anılan Vergi Mahkemesi kararının esas yönünden taraflarca temyizen incelenmesine ilişkindir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

DAVACININ İDDİALARI

… Madencilik Elektrik ve Elektronik Hafriyat Nakliyat Metal Teknik Hırdavat Sanayi Ticaret Limited Şirketinden sahte fatura alınmadığı, bu firmadan yapılan alışverişin gerçek olduğu, bu firma hakkında düzenlenen vergi tekniği raporu temin edilerek yeniden bir inceleme yapılmasının icap ettiği, bozma öncesi verilen mahkeme kararı bozulduğu için vekalet ücretinin tahsiline olanak bulunmadığı, bu nedenle güncel Avukatlık Ücret Tarifesi üzerinden lehlerine yeniden vekalet ücretine hükmedilmesi gerektiği iddialarıyla kararın aleyhe olan kısmının bozulması istenilmektedir.

DAVALININ İDDİALARI

Tekerrüre esas alınan cezanın 29/04/2008 tarihinde tebliğ edildiği, tekerrür hükümleri uygulanmasının hukuka uygun olduğu iddialarıyla kararın aleyhe olan kısmının bozulması istenilmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Taraflarca savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ … 'IN DÜŞÜNCESİ: Davalının temyiz isteminin reddi, davacının temyiz isteminin ise temyize konu kararın vekalet ücreti yönünden düzeltildikten sonra reddi gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Dokuzuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

İdare ve vergi mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı halinde mümkündür.

Vergi Mahkemesi kararının, tekerrür hükümleri uygulanmak suretiyle artırılan üç kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisine ilişkin hüküm fıkrası usul ve hukuka uygun olup, taraflarca ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bu kısmının bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

Vergi Mahkemesi kararının, davacı lehine vekalet ücretine hükmedilmemesine ilişkin hüküm fıkrasına yönelik davacının temyiz istemine gelince;

2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 6545 sayılı Kanun'un 22. maddesiyle değişik "Temyiz incelemesi üzerine verilecek kararlar" başlıklı 49. maddesinin 1. fıkrasının (b) bendinde; temyiz incelemesi sonunda kararda yeniden yargılama yapılmasına ihtiyaç duyulmayan maddi hatalar ile düzeltilmesi mümkün eksiklik veya yanlışlıklar varsa Danıştayın kararı düzelterek onayacağı hükme bağlanmıştır.

Maddenin gerekçesinde ise, madde ile temyiz incelemesinde sadece maddi hatalarda değil, aynı zamanda yeniden yargılama yapılmasını gerektirmeyen eksiklik ya da yanlışlıklarda da düzelterek onama kararı verilmesinin sağlandığı, uygulamada, vekâlet ücretine, yargılama giderlerine ya da faize hükmedilmesinin unutulması ya da bunların yanlış hesaplanması gibi, kararın asli olmayan unsurlarında görülen bir kısım eksiklik ya da yanlışlıklar nedeniyle bozma kararları verildiği,

bunun mahkeme tarafından tekrar karara bağlandığı ve yine bu kararlara karşı yeniden kanun yollarına başvurulabilmesi nedeniyle hem zaman hem de emek kaybına neden olunduğunun görüldüğü, bu suretle esasa etkili olmayan konularda Danıştayın kesin karar vermesi sağlanarak uyuşmazlığın hızla sonuçlandırılmasının amaçlandığı hususlarına yer verilmiştir.

Ayrıca, aynı Kanunun "Hukuk Usulü Muhakemeleri Kanunu ile Vergi Usul Kanununun uygulanacağı haller" başlıklı 31. maddesinde, bu Kanunda hüküm bulunmayan hususlarda; hakimin davaya bakmaktan memnuiyeti ve reddi, ehliyet, üçüncü şahısların davaya katılması, davanın ihbarı, tarafların vekilleri, dosyanın taraflar ve ilgililerce incelenmesi,

feragat ve kabul, teminat, mukabil dava, bilirkişi, keşif, delillerin tespiti, yargılama giderleri, adli yardım hallerinde ve duruşma sırasında tarafların mahkemenin sukünunu ve inzibatını bozacak hareketlerine karşı yapılacak işlemler, elektronik işlemler ile ses ve görüntü nakledilmesi yoluyla duruşma icrasında Hukuk Usulü Muhakemeleri Kanunu hükümlerinin uygulanacağı, 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun "Yargılama giderlerinin kapsamı" başlıklı 323. maddesinde, vekille takip edilen davalarda kanun gereğince takdir olunacak vekâlet ücretinin yargılama giderlerinden olduğu,

1136 sayılı Avukatlık Kanunu'nun "Avukatlık ücret tarifesinin hazırlanması" başlıklı 168. maddesinde, avukatlık ücretinin takdirinde, hukukî yardımın tamamlandığı veya dava sonunda hüküm verildiği tarihte yürürlükte olan tarifenin esas alınacağı belirtilmiştir.

Olayda, … Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:… , K:… sayılı, … tarih ve E:… , K:… sayılı kararlarında davacı ve davalı lehine vekalet ücretlerine hükmedildiği, gerek Danıştay Üçüncü Dairesinin 14/02/2017 tarih ve E:2015/5036, K:2017/841 sayılı, gerek Danıştay Vergi Dava Daireleri Kurulunun 18/09/2019 tarih ve E:2018/1146, K:2019/629 sayılı temyize konu kısım açısından verilen bozma kararlarında, yeniden verilecek kararda karşılanacağı için yargılama giderleri hakkında hüküm kurulmasına lüzum olmadığının belirtildiği anlaşılmaktadır.

Bu durumda, temyize konu … Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:… , K:… sayılı kararının hüküm fıkrasında yer alan "bozmadan önce verilen kararda davacı lehine vekalet ücretine hükmedildiğinden, davacı lehine yeniden vekalet ücretine hükmedilmesine yer olmadığına" ifadesi yeniden yargılama yapılmasına ihtiyaç duyulmayan düzeltilmesi mümkün eksiklik olarak görüldüğünden, hüküm fıkrasından bu ifade çıkarılarak "Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca belirlenen 2.270,00-TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine" ibaresi eklenmek suretiyle kararın vekalet ücreti yönünden düzeltilerek onanması gerektiği sonucuna varılmıştır.