Danıştay 9. Daire E.2022/1648 K.2022/5676

Dava konusu istem: Davacı adına, ... Elektrik Aydınlatma Taahhüt ve Ticaret Ltd. Şti.'nin sahte belge düzenleme ve sahte belge kullanma fiiline iştirak ettiğinden bahisle 2017/Ocak-Aralık dönemleri için kesilen vergi ziyaı cezasının kaldırılması istemine ilişkindir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... Vergi Mahkemesinin ... tarih ve E:... , K:... sayılı kararıyla; ... Elektrik Aydınlatma Taahhüt ve Ticaret Ltd.

Şti. hakkında sahte belge düzenleme fiili nedeniyle 2017 yılına ilişkin düzenlenen ... tarih ve ... sayılı vergi tekniği raporunda, mükellefin sahte belge düzenleyicisi olduğu sonucuna varıldığı ve davacının da anılan mükellefin sahte fatura düzenleme fiiline iştirak ettiğinin vergi tekniği raporu ile tespit edildiğinden söz konusu şirket hakkında tahakkuk eden vergiler üzerinden davacı adına vergi ziyaı cezalarının kesilmesi üzerine bakılan davanın açıldığı, vergi tekniği raporunda davacı ile ilgili iştirak fiilinin tespitine ilişkin bölümde, ...

Elektrik Aydınlatma Taahhüt ve Ticaret Ltd. Şti.'nin 06/03/2014 tarihinde "elektrik ve aydınlatma malzemelerinin toptan alım satımı" işiyle iştigal etmek amacıyla ... tarafından tek ortaklı olarak kurulduğu, şirketin müdürünün de ... olduğu, 26/10/2015 tarihinde şirket hissesinin %5’nin ...'e devredildiği, Türkiye Sicil Gazetesinin 12/10/2017 tarihli ilanına göre de davacı ...'nın ... Elektrik Aydınlatma Taahhüt ve Ticaret Ltd.

Şti.'nin 09/01/2017 tarihinden itibaren tek ortağı ve müdürü olduğu, ...'nın şirketi adına düzenlenmiş vekaletnameyle ... ile ...'e geniş yetkiler verdiği, aynı zamanda ... Elektrik Aydınlatma Taahhüt ve Ticaret Ltd.

Şti.'nin çalışanı olduğu, ...'nın ... ve ...'e mükellef kurum adına düzenlenen vekaletnameyle sahte belge düzenleme ve sahte belge kullanma fiiline dolaylı yoldan müsaade etmiş olduğu ve gerçekleştirilen sahte belge düzenleme ve sahte belge kullanma fiiline maddi menfaat gözeterek iştirak ettiğinin ortaya konulduğu, dolayısıyla mükellef kurum tarafından 2017 hesap döneminde gerçekleştirilen sahte belge düzenleme ve sahte belge kullanma fiiline maddi menfaat gözeterek iştirak edenin mükellef kurumun tek ortak ve müdürü ... olduğu tespitlerine yer verildiği,

yapılan tespitler birlikte dikkate alındığında, davacı, sahte belge düzenleme ve sahte belge kullanma fiiline maddi menfaat gözeterek iştirak eden olarak kabul edilmişse de, davacı ...'nın davaya konu cezalı vergilendirme döneminde söz konusu şirketin kanuni temsilcisi olduğu, tüzel kişi şirketin kanuni temsilcisi sıfatıyla sahte belge düzenleme ve sahte belge kullanma fiillerine ilişkin asli fail konumunda olduğu,

vergi kanunları açısından bu fiiller neticesinde ortaya çıkacak vergi ve cezalardan şirket mal varlığı ile birlikte şahsi mal varlığı ile de sorumlu olduğu hususları birlikte değerlendirildiğinde, davacının asli fail olduğu bir konuda iştirakçi olarak kabul edilmesine yasal olanak bulunmadığından, kesilen vergi ziyaı cezasında da hukuka uygunluk bulunmadığı gerekçesiyle davanın kabulüne dava konusu vergi ziyaı cezasının kaldırılmasına karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: İstinaf başvurusuna konu Vergi Mahkemesi Kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve davalı idare tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği belirtilerek 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

... Avize Aydınlatma Elektrik Malzemeleri Taahhüt ve Ticaret Ltd.Şti. hakkında düzenlenen ... tarih ve ... sayılı vergi tekniği raporu ile mükellefin mükellefiyetinin muvazaalı olduğu, gerçekte işlemleri yapan şirketin ... Elektrik Aydınlatma Taahhüt ve Ticaret Ltd. Şti. olduğu, sahte belge düzenleme ve bilerek sahte belge kullanma fiillerinin gerçekleştiğinin tespit edildiği, ... Avize Aydınlatma Elektrik Malzemeleri Taahhüt ve Ticaret Ltd.Şti.'nin tek ortak ve kanuni temsilcisi olan ...'nın fiile iştirak ettiği tespit edildiğinden, adına düzenlenen ... tarih ve ... sayılı vergi tekniği raporuna dayanılarak vergi ziyaı cezası kesilmesinde hukuka aykırılık bulunmadığı iddiasıyla kararın bozulması istenilmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...'IN DÜŞÜNCESİ

... Avize Aydınlatma Elektrik Malzemeleri Taahhüt ve Ticaret Ltd.Şti. hakkında düzenlenen ... tarih ve ... sayılı vergi tekniği raporu ile bu şirketin tek ortağı ve kanuni temsilcisi olan ... hakkında düzenlenen ve dava konusu ihbarname içeriği vergi ziyaı cezalarının dayanağı olarak gösterilen ... tarih ve ... sayılı vergi tekniği raporu değerlendirilerek, oluşacak sonuca göre bir karar verilmesi gerektiğinden, Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Dokuzuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Davacı adına, ... Avize Aydınlatma Elektrik Malzemeleri Taahhüt ve Ticaret Ltd. Şti'nin sahte belge düzenleme ve sahte belge kullanma fiiline iştirak ettiğinden bahisle 2017/Ocak-Aralık dönemleri için kesilen vergi ziyaı cezasının kaldırılması istemine ilişkindir.

İLGİLİ MEVZUAT

213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun 341. maddesinde, vergi ziyaı cezasının, mükellefin ve sorumlunun vergilendirme ile ilgili ödevlerini zamanında yerine getirmemesi veya eksik yerine getirmesi yüzünden verginin zamanında tahakkuk ettirilmemesini veya eksik tahakkuk ettirilmesini ifade edeceği, belirtilmiş; 344. maddesinin 1. fıkrasında; 341. maddede yazılı hallerde vergi ziyaına sebebiyet verildiği taktirde mükellef veya sorumlu hakkında ziyaa uğratılan verginin bir katı tutarında vergi ziyaı cezası kesileceği düzenlenmiş, 2 fıkrasında; vergi ziyaına 359. maddede yazılı fiillerle sebebiyet verilmesi halinde bu cezanın üç kat, bu fiillere iştirak edenlere ise bir kat uygulanacağı hüküm altına alınmıştır.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Dosyanın incelenmesinden, Ege Vergi Dairesi Müdürlüğünün ... vergi kimlik nolu ... Avize Aydınlatma Elektrik Malzemeleri Taahhüt ve Ticaret Ltd.Şti.'nin dava konusu dönemdeki kanuni temsilcisinin ...olduğu; Ege Vergi Dairesi Müdürlüğünün ... vergi kimlik nolu ... Elektrik Aydınlatma Taah.ve Tic.Ltd.Şti.'nin dava konusu dönemdeki kanuni temsilcisinin ... olduğu görülmüştür.

... Avize Aydınlatma Elektrik Malzemeleri Taahhüt ve Ticaret Ltd.Şti. hakkında düzenlenen ... tarih ve ... sayılı vergi tekniği raporu ile bu şirketin kanuni temsilcisi olan ... hakkında düzenlenen ve dava konusu vergi ziyaı cezalarının dayanağı olarak gösterilen ... tarih ve ... sayılı vergi tekniği raporunun değerlendirilmesinden, düzenlenen belgelerin ... Elektrik Aydınlatma Taahhüt ve Ticaret Ltd. Şti. tarafından ...

Avize Aydınlatma Elektrik Malzemeleri Taahhüt ve Ticaret Ltd.Şti.'nin vergi kimlik bilgileri kullanılarak düzenlendiği, bu belgelerden ... Elektrik Aydınlatma Taahhüt ve Ticaret Ltd. Şti. adına düzenlenmiş belgelerin bir mal harekatına dayanmadığı, diğer mükellefler adına düzenlenmiş belgelerin bir mal harekatına dayandığı, ... Avize Aydınlatma Elektrik Malzemeleri Taahhüt ve Ticaret Ltd.Şti. adına ...

Grup Taah.Metal Yapı iç ve Dış Tic.A.Ş. tarafından düzenlenen belgeler ile ... Elektrik Aydınlatma Taahhüt ve Ticaret Ltd. Şti. tarafından muhteviyatı elektrik malzemesi olarak düzenlenen belgelerin sahte olduğu, ... Avize Aydınlatma Elektrik Malzemeleri Taahhüt ve Ticaret Ltd.Şti. tarafından yapılan tüm işlemler gerçekte ... Elektrik Aydınlatma Taahhüt ve Ticaret Ltd.

Şti.'ne ait olduğundan, sahte belge düzenleme ve bilerek sahte sahte belge kullanma fiilleri nedeniyle yapılacak tarhiyatların ... Elektrik Aydınlatma Taahhüt ve Ticaret Ltd. Şti. adına yapılması, tarhiyatların kesinleşmesinden sonra ... Avize Aydınlatma Elektrik Malzemeleri Taahhüt ve Ticaret Ltd.Şti. adına tahakkuk etmiş tüm vergilerin terkin edilmesi, sahte belge düzenleme fiili ve bilerek sahte sahte belge kullanma fiili kaçıkçılık suçunu oluşturduğundan ...

Elektrik Aydınlatma Taahhüt ve Ticaret Ltd. Şti.'nin ortakları ... ile ... hakkında sahte belge düzenleme ve bilerek sahte belge kullanma fiilinden dolayı vergi tekniği raporu düzenlenmesi gerektiği, ... Elektrik Aydınlatma Taahhüt ve Ticaret Ltd. Şti.'nin sahte belge düzenleme ve bilerek sahte sahte belge kullanma fiillerine ...'nın maddi menfaat gözeterek iştirak ettiği sonucuna varılarak, davacı adına dava konusu vergi ziyaı cezalarının kesildiği anlaşılmaktadır.

Bu durumda, ... Avize Aydınlatma Elektrik Malzemeleri Taahhüt ve Ticaret Ltd.Şti. hakkında düzenlenen ... tarih ve ... sayılı vergi tekniği raporu ile ...

Avize Aydınlatma Elektrik Malzemeleri Taahhüt ve Ticaret Ltd.Şti.'nin 09/01/2017 tarihinden itibaren kanuni temsilcisi olan ... hakkında düzenlenen ve dava konusu vergi ziyaı cezalarının dayanağı olarak gösterilen ... tarih ve ... sayılı vergi tekniği raporunda yer alan tespitler değerlendirilerek oluşacak sonuca göre bir karar verilmesi gerekirken, ... Elektrik Aydınlatma Taahhüt ve Ticaret Ltd.

Şti. hakkındaki ... tarih ve ... sayılı vergi tekniği raporu değerlendirilerek ve davacı ...'nın 09/01/2017 tarihinden itibaren ... Elektrik Aydınlatma Taahhüt ve Ticaret Ltd.

Şti.'nin kanuni temsilcisi olduğu, dolayısıyla sahte belge düzenleme ve bilerek sahte sahte belge kullanma fiillerinin asli faili konumunda olduğundan iştirakçi olarak kabul edilmesine yasal olanak bulunmadığı gerekçesiyle davayı kabul eden Vergi Mahkemesi kararına karşı yapılan istinaf başvurusunu reddeden Bölge İdare Mahkemesi kararında hukuka uyarlık bulunmamıştır.