Danıştay Danıştay 13. Daire Başkanlığı E.2016/4302 K.2016/4349

İstemin Özeti

... İdare Mahkemesi'nin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının; 2011-2015 dönemi onaylı gelir gereksinimi tablolarında yer alan perakende satış hizmetine esas şirket kontrolünde olmayan ilave işletme giderlerini düzeltmeye tabi tutmak suretiyle perakende satış hizmeti gelir tavanının azalmasına sebebiyet verilmesinin başta "hukuki güvenlik ve istikrar" ilkelerine aykırı olduğu, gelir tavanının idarece tek taraflı olarak azaltılmasının kendileri açısından zarar teşkil edeceği ileri sürülerek bozulması istenilmektedir.

Savunmanın Özeti : Perakende satış hizmetine esas şirket kontrolünde olmayan ilave işletme giderlerinin düzeltmeye tabi tutmak suretiyle düzeltileceğini şirketin bildiği, ihaleye iştirak eden şirketlerin bu hususları bilerek ihaleye teklif verdiği, işlemde hukuka aykırılık olmadığı, bu sebeple temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği savunulmaktadır. Danıştay Tetkik Hâkimi Düşüncesi : Temyiz isteminin reddi ile Mahkeme kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onüçüncü Dairesi'nce, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, dosya tekemmül ettiğinden yürütmenin durdurulması istemi hakkında ayrıca bir karar verilmeksizin işin gereği görüşüldü:

Dava; davacı şirket tarafından, 2011-2015 dönemi onaylı gelir gereksinimi tablolarında yer alan Perakende Satış Hizmetine Esas Şirket Kontrolünde Olmayan İlave İşletme Giderlerini düzeltmeye tabi tutmak suretiyle perakende satış hizmeti gelir tavanını azaltan Enerji Piyasası Düzenleme Kurulu'nun 26.12.2013 tarih ve 4805-9 sayılı kararının (b) bendinin iptali istemiyle açılmış.

İdare Mahkemesi'nce; dosyanın incelenmesinden, Enerji Piyasası Düzenleme Kurulu'nun 28.12.2010 tarih ve 2985 sayılı kararı ile, davacı şirketin 2011-2015 ikinci uygulama dönemi dağıtım ve PSH faaliyetleri gelir gereksiniminin onaylandığı, anılan kararın üçüncü maddesinde; dağıtım ve perakende satış hizmeti faaliyetlerine ilişkin şirket kontrolünde olmayan ilâve işletme giderleri toplamı olarak gelir gereksiniminde yer alan ve aynı maddede sıralanan 7 kalem gider unsurlarının, toplamdaki gerçekleşmeler esas alınarak her yıl ilgili faaliyet bazında düzeltmeye tabi tutulmasına karar verildiği,

aynı maddede, "şirket kontrolünde olmayan ilâve işletme giderleri"ne yıl ve faaliyet (dağıtım ve perakende satış hizmeti) bazında ayrı ayrı olmak üzere tablo şeklinde gösterilmek suretiyle yer verildiği, daha sonra bu Kurul kararını açıklayıcı mahiyette 11.08.2011 tarih ve 3368 sayılı Kurul kararının tesis edildiği, 22.10.2013 tarih ve 4669 sayılı Kurul kararı ile de elektrik dağıtım ve görevli tedarik şirketlerinin 2013 yılı dağıtım ve perakende satış hizmeti gelir tavanlarının revize edildiği, 26.12.2013 tarih ve 4805-9 sayılı Kurul kararı ile 2014 yılı perakende satış hizmeti gelir tavanının onaylandığı,

anılan kararın (b) bendinin iptali istemiyle de davanın açıldığı, dava konusu uyuşmazlıkta, 21 EDAŞ için 2007-2009 döneminin baz dönem olarak kabul edildiği ve EDAŞ'ların baz dönemdeki mali tablolarına esas olan mizanlarında yer alan gerçekleşmiş işletme giderlerinin ortalamasının, baz işletme giderleri olarak gelir gereksinimi hesaplamalarında referans alındığı, 2011-2015 ikinci uygulama dönemi hazırlık çalışmaları kapsamında yapılan sektör toplantılarında EDAŞ'lar tarafından, özelleştirme öncesi dönemde kamu işletmeciliği nedeniyle bazı gider unsurlarının baz dönemde hiç gerçekleşmediği veya kısmen gerçekleştiğinin beyan edilmesi üzerine,

EDAŞ'ların özelleştirme sonrasında bu sebeple bir finansman sıkıntısına girmemesi için, ''baz dönemde gerçekleşmeyen işletme giderleri'' başlığı altında "şirket kontrolünde olan ilave işletme giderleri" ile "şirket kontrölünde olmayan ilave işletme giderleri"nin gelir gereksinimi hesaplamalarına eklendiği, bu çerçevede özelleştirme ve devir süreci tamamlanmış bölgeler ile özelleştirme veya devir süreci tamamlanmamış bölgeler arasında ayrım yapılmaması ilkesinin gözetilerek,

şirket kontrölünde olmayan ilave işletme giderlerinin düzenlemeye esas net işletme giderleri içerisinde ayrı bir kategoride değerlendirilmesi ve gerçekleşmelerin esas alınması suretiyle, düzeltmeye tabi olmasının benimsendiği, şirket kontrolünde olmayan ilave işletme giderleri için; (dağıtım faaliyeti için % 10, perakende satış hizmeti faaliyeti için % 15) baz işletme giderine avans niteliğinde ekleme yapıldığı, buna göre.

Kıdem tazminatı ödemesi giderlerinin, TEİAŞ sistem kullanım anlaşmasına ilişkin teminat mektubu giderlerinin, İHD'ye ilişkin varlık tabanı üzerinden teminat giderlerinin, Varlık tabanına ilişkin sigorta prim giderlerinin, Mali mesuliyet iş kazaları sigorta giderlerinin, Orman arazisi kullanımı ile ilgili giderlerin, 5188 sayılı Özel Güvenlik Hizmetlerine Dair Kanun kapsamındaki giderlerin, şirket kontrolünde olmayan ilave işletme giderleri olarak kabul edildiği, öte yandan;

şirket kontrolünde olmayan ilave işletme giderlerinin düzeltme tutarlarının avans niteliğindeki eklemeler ile sınırlı tutulması ve düzeltilmeyen, yeni bir maliyet unusuruna ilişkin olmayan tutarın 5 yıl boyunca maliyet unsuru olarak davacı şirket tarafından tarife yoluyla tüketiciden geri alınması hâlinde; ihale koşullarının bozulmasına ve (özelleştirme bedellerinin daha yüksek oluşması ve tüketicilerin ödeyeceği dağıtım ve PSH tarifelerinin yükselmesi suretiyle) kamu zararına sebep olacağı, bu durumda.

11.08.2011 tarih ve 3368 sayılı Kurul kararının, mevzuat uyarınca kendisine verilen yetki ve görev çerçevesinde davalı idarece alınan 2011-2015 ikinci uygulama dönemi dağıtım sistemi ve perakende satış hizmeti gelir gereksinimleri içerisinde yer alan şirket kontrolünde olmayan ilave işletme giderlerinin toplamı olarak, yapılan çalışmalarda hesaplanan tutarların esas alınması ve düzeltme işleminin bu tutarlar üzerinden yapılmasına ilişkin 28.12.2010 tarih ve 2985 sayılı Kurul kararını açıklayıcı mahiyette olduğu,

22.10.2013 tarih ve 4669 sayılı Kurul kararının ise, 26.09.2013 tarih ve 4632 sayılı Kurul kararı ile gelir gereksinimlerinin revize edilmesi sonrasında, 27.12.2012 tarih ve 4212 sayılı Kurul kararı ile onaylanmış olan elektrik dağıtım ve görevli tedarik şirketlerinin 2013 yılı dağıtım ve perakende satış hizmeti gelir tavanlarının revize edilmesine ilişkin olduğu, dava konusu Kurul kararının (b) bendinin de daha önceki Kurul kararlarına uygun olarak 2014 yılı perakende satış hizmeti gelir tavanının onaylanmasına ilişkin bulunduğu anlaşıldığından,

dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiş, bu karar davacı şirket tarafından temyiz edilmiştir.