Danıştay İdare Dava Daireleri Kurulu E.2024/55 K.2024/64

Ankara Bölge İdare Mahkemesi Başkanlar Kurulunun 20/05/2024 tarih ve E:2024/66, K:2024/66 sayılı kararıyla;

... vekili Av. ... tarafından, Ankara Bölge İdare Mahkemesi 3. İdari Dava Dairesinin 26/01/2023 tarih ve E:2022/1615, K:2023/447 sayılı kararı ile Samsun Bölge İdare Mahkemesi 4. İdari Dava Dairesinin 10/02/2023 tarih ve E:2022/1474, K:2023/183, 05/10/2023 tarih ve E:2023/1012, K:2023/1039 sayılı; İzmir Bölge İdare Mahkemesi 5. İdari Dava Dairesinin 02/02/2023 tarih ve E:2022/1361, K:2023/172 sayılı; İzmir Bölge İdare Mahkemesi 2. İdari Dava Dairesinin 08/03/2022 tarih ve E:2022/363, K:2022/604 sayılı; Adana Bölge İdare Mahkemesi 3. İdari Dava Dairesinin 06/04/2023 tarih ve E:2022/869, K:2023/623 sayılı ve İstanbul Bölge İdare Mahkemesi 3. İdari Dava Dairesinin 24/12/2021 tarih ve E:2021/1433, K:2021/1767 sayılı kararları arasındaki aykırılığın giderilmesinin istenmesi nedeniyle,

"Aykırılığın, dava konusu işlemin iptali yolundaki Bölge İdare Mahkemesi kararları doğrultusunda giderilmesi gerektiği" görüşüyle, 2576 sayılı Bölge İdare Mahkemeleri, İdare Mahkemeleri ve Vergi Mahkemelerinin Kuruluşu ve Görevleri Hakkında Kanun'un 3/C maddesinin 5. fıkrası uyarınca karar verilmesi için dosyanın Danıştaya gönderilmesi üzerine,

Danıştay İdari Dava Daireleri Kurulunca, Tetkik Hâkimi ...'un açıklamaları dinlendikten sonra konu ile ilgili kararlar ve yasal düzenlemeler incelenerek gereği görüşüldü:

2576 sayılı Kanun'un 3/C maddesindeki düzenleme dikkate alındığında, bölge idare mahkemesi başkanlar kurulunun Danıştaydan aykırılığın giderilmesi başvurusunda bulunabilmesi koşullarından birisi, başvuruya konu bölge idare mahkemesi idari dava dairesi kararlarının benzer olaylara ilişkin olmasıdır.

Ankara Bölge İdare Mahkemesi Başkanlar Kurulunun 20/05/2024 tarih ve E:2024/66, K:2024/66 sayılı kararında yer verilen, Samsun Bölge İdare Mahkemesi 4. İdari Dava Dairesinin 10/02/2023 tarih ve E:2022/1474, K:2023/183, 05/10/2023 tarih ve E:2023/1012, K:2023/1039 sayılı. İzmir Bölge İdare Mahkemesi 5. İdari Dava Dairesinin 02/02/2023 tarih ve E:2022/1361, K:2023/172 sayılı.

Adana Bölge İdare Mahkemesi 3. İdari Dava Dairesinin 06/04/2023 tarih ve E:2022/869, K:2023/623 sayılı kararlarının incelenmesinden, anılan uyuşmazlıklarda davacıların askeri hastanelerin Sağlık Bakanlığına devri sonrasında, anılan bakanlık bünyesinde görev yapmaya başladıkları, sonrasında kendi istekleri ile memuriyetten sözleşmeli statüye geçtikleri ve halihazırda bu statüde çalışmaya devam ettikleri, öte yandan, anılan kararların tamamının da dava konusu işlemin iptali yönünde olduğu dikkate alındığında, sözleşmeli personel olarak çalışmaya devam eden kişiler yönünden bir aykırılık bulunduğundan söz edilemeyeceğinden,

aykırılığın giderilmesine ilişkin değerlendirmenin, Ankara Bölge İdare Mahkemesi 3. İdari Dava Dairesi kararı ile İzmir Bölge İdare Mahkemesi 2. İdari Dava Dairesi ve İstanbul Bölge İdare Mahkemesi 3. İdari Dava Dairesi kararları arasında yapılması gerektiğine karar verilmiştir.

I- AYKIRILIĞIN GİDERİLMESİ İSTEMİNE KONU BÖLGE İDARE MAHKEMESİ KARARLARI

A-ANKARA BÖLGE İDARE MAHKEMESİ 3. İDARİ DAVA DAİRESİNİN E:2022/1615 SAYILI DOSYASINA KONU YARGILAMA SÜRECİ:

Dava konusu istemin özeti: Türk Silahlı Kuvvetleri bünyesinde tabip subay olarak görev yapmakta iken 669 sayılı KHK uyarınca askeri hastanelerin Sağlık Bakanlığına devri üzerine bakanlık bünyesinde bir hastaneye atanan, sonrasında kendi talebi ile 4924 sayılı Eleman Temininde Güçlük Çekilen Yerlerde Sözleşmeli Sağlık Personeli Çalıştırılması ile Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması Hakkında Kanun kapsamında sözleşmeli hekim pozisyonuna geçen, ardından tekrar sözleşmeli pozisyondan çıkarak Devlet memuru olarak görevine devam eden davacı tarafından; terfi süresini doldurduğundan bahisle bir üst rütbeye terfi ettirilme istemiyle yapılan başvurunun reddine dair işlemin iptali istenilmiştir.

Ankara 2. İdare Mahkemesinin 25/03/2022 tarih ve E:2021/2163, K:2022/542 sayılı kararının özeti:

Askeri tabiplerin, TSK personeli olmakla edindikleri rütbe, terfi, kıdem gibi birtakım haklarından Sağlık Bakanlığı emrine devredilmelerinden sonra da yararlanmaya devam edecekleri hususunun, 6756 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Bazı Tedbirler Alınması ve Milli Savunma Üniversitesi Kurulması İle Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun Hükmünde Kararnamenin Değiştirilerek Kabul Edilmesi Hakkında Kanun'un 107. maddesinde, devredildikleri bu kurum "kadrolarında" kaldıkları sürece devam edeceği şeklinde düzenlenmiş olmakla birlikte;

metinde ifade edilen "kadro" kelimesinin, devredilen kurumun/idarenin (Sağlık Bakanlığı) istihdam şekli veya statüsü şeklinde olarak, dar bir şekilde yorumlanmasının mümkün olamayacağı, lakin metinde yer verilen "kadrolarında kaldıkları" ifadesinden güdülen maksadın, devredildikleri "kurumun/idarenin" emrinde kalmaları iradesini içerdiği, başka bir deyişle; söz konusu ifadenin, kurum değişikliği durumunu yani devredildikleri kurum/idare ile ilişiklerinin tamamen kesilerek başka bir özel ya da resmi kurumda çalışmaya başlamış olmaları halini içerdiği, kaldı ki kanun metninin ilgili kısmının.

"Ancak ilgili personelin Sağlık Bakanlığı ile Sağlık Bilimleri Üniversitesi arasındaki geçişleri kurum değişikliği sayılmaz." şeklindeki cümleyle devam etmesinin de bu hususu açıkça ortaya koyduğu,

4924 sayılı Kanun kapsamında istihdam edilen "sözleşmeli sağlık personelinin", yine Sağlık Bakanlığı personeli oldukları tartışmasız olduğundan, davacının hekim olarak devredildiği Sağlık Bakanlığında hangi statüde (sözleşmeli vs.) çalıştırıldığına bakılmaksızın, bu kurumda/idarede görev yaptığı süre boyunca 6756 sayılı Kanun'un 107. maddesinin 3 ve 4. fıkralarında yer alan, Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanunu'na tabi olmaktan doğan haklardan (rütbe, terfi, kıdem vs.) yararlanmaya devam etmesinin kanunun bir gereği olduğu anlaşıldığından,

binbaşı rütbesindeki görev süresini 30/08/2021 tarihinde doldurduğuna ilişkin taraflar arasında bir itilafın bulunmadığı değerlendirildiğinde; davacının hak kazandığı yarbay rütbesine terfi ettirilmemesine ilişkin işlemde hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle, dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

Ankara Bölge İdare Mahkemesi 3. İdari Dava Dairesinin 26/01/2023 tarih ve E:2022/1615, K:2023/447 sayılı kararının özeti:

Mevzuat hükümlerinin incelenmesinden; aylıklarını 926 sayılı Kanun'a tabi olarak almaya devam eden personele, rütbe terfi ve kıdem işlemlerinin anılan kanuna göre yapılabilmesinin, devredildikleri kurum kadrosunda kaldıkları sürece mümkün olabileceği, öte yandan 4924 sayılı Kanun'da tanınan haktan sözleşmeli personel statüsüne geçme şeklinde yararlanmak suretiyle kendi iradeleri doğrultusunda seçim yapanların, idare ile bir sözleşme imzalamak suretiyle bulundukları kadroları ile ilişiklerinin kesildiği, böylece yeni bir statüye tabi olduklarının görüldüğü,

Bu durumda; aylıklarını 926 sayılı Kanun'a göre almaya devam etmekteyken kendi isteği ile 4924 sayılı Kanun kapsamında sözleşmeli pozisyona geçtiği anlaşılan davacının, mevzuat hükümleri uyarınca 4924 sayılı Kanun kapsamında sözleşmeli pozisyona geçmesi nedeniyle rütbe terfi ve kıdemlilik işlemlerinin 926 sayılı Kanun kapsamında yapılamayacağı açık olduğundan, dava konusu işlemde hukuka aykırılık dava konusu işlemin iptali yolundaki Mahkeme kararında ise hukuki isabet bulunmadığı gerekçesiyle Mahkeme kararı kaldırılarak, davanın reddine kesin olarak karar verilmiştir.

B-İZMİR BÖLGE İDARE MAHKEMESİ 2. İDARİ DAVA DAİRESİNİN E:2022/363 SAYILI DOSYASINA KONU YARGILAMA SÜRECİ: Dava konusu istemin özeti: Türk Silahlı Kuvvetleri bünyesinde tabip subay olarak görev yapmaktayken, 669 sayılı KHK kapsamında, kendi isteği dışında Sağlık Bakanlığına devredildiğinden Kuşadası Devlet Hatanesi Deri ve Zührevi Hastalıkları Uzmanı Tabip Yüzbaşı olarak çalışan davacının, kendi isteğiyle 16/05/2017 tarihinde 4924 sayılı Kanun kapsamında sözleşmeli hekim kadrosuna geçtiğinden bahisle Binbaşı rütbesine terfi ettirilmemesine ilişkin işlemin iptali istenilmiştir. Aydın 2. İdare Mahkemesinin 10/11/2021 tarih ve E:2020/846, K:2021/1056 sayılı kararının özeti:

Askeri tabiplerin, TSK personeli olmakla edindikleri rütbe, terfi, kıdem gibi birtakım haklarından Sağlık Bakanlığı emrine devredilmelerinden sonra da yararlanmaya devam edecekleri hususunun, 6756 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Bazı Tedbirler Alınması ve Milli Savunma Üniversitesi Kurulması İle Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun Hükmünde Kararnamenin Değiştirilerek Kabul Edilmesi Hakkında Kanun'un 107. maddesinde, devredildikleri bu kurum "kadrolarında" kaldıkları sürece devam edeceği şeklinde düzenlenmiş olmakla birlikte;

metinde ifade edilen "kadro" kelimesinin, devredilen kurumun/idarenin (Sağlık Bakanlığı) istihdam şekli veya statüsü şeklinde olarak, dar bir şekilde yorumlanmasının mümkün olamayacağı, lakin metinde yer verilen "kadrolarında kaldıkları" ifadesinden güdülen maksadın, devredildikleri "kurumun/idarenin" emrinde kalmaları iradesini içerdiği, başka bir deyişle; söz konusu ifadenin, kurum değişikliği durumunu yani devredildikleri kurum/idare ile ilişiklerinin tamamen kesilerek başka bir özel ya da resmi kurumda çalışmaya başlamış olmaları halini içerdiği, kaldı ki kanun metninin ilgili kısmının.

"Ancak ilgili personelin Sağlık Bakanlığı ile Sağlık Bilimleri Üniversitesi arasındaki geçişleri kurum değişikliği sayılmaz." şeklindeki cümleyle devam etmesinin de bu hususu açıkça ortaya koyduğu, "kadro" kelimesinin istihdam şekli/statüsü gibi dar yorumlanması halinin söz konusu kanun maddesinde güdülen amacın aşılması suretiyle hakkaniyet ve nesafet ilkeleriyle bağdaşmayacak sonuçlar doğuracağı,

4924 sayılı Kanun kapsamında istihdam edilen "sözleşmeli sağlık personelinin", yine Sağlık Bakanlığı personeli oldukları tartışmasız olduğundan, davacının hekim olarak devredildiği Sağlık Bakanlığında hangi statüde (sözleşmeli vs.) çalıştırıldığına bakılmaksızın, bu kurumda/idarede görev yaptığı süre boyunca 6756 sayılı Kanun'un 107. maddesinin 3 ve 4. fıkralarında yer alan, Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanunu'na tabi olmaktan doğan haklardan (rütbe, terfi, kıdem vs.) yararlanmaya devam etmesinin kanunun bir gereği olduğu anlaşıldığından,

yüzbaşı rütbesindeki görev süresinin 30/08/2020 tarihinde doldurduğuna ilişkin taraflar arasında bir itilafın bulunmadığı değerlendirildiğinde; davacının hak kazandığı binbaşı rütbesine terfi ettirilmemesine ilişkin işlemde hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle, dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

İzmir Bölge İdare Mahkemesi 2. İdari Dava Dairesinin 08/03/2022 tarih ve E:2022/363, K:2022/604 sayılı kararının özeti: İstinaf istemine konu İdare Mahkemesi kararının usul ve hukuka uygun olduğu, kaldırılmasını gerektiren bir neden bulunmadığı gerekçesiyle istinaf başvurusunun reddine kesin olarak karar verilmiştir.

C- İSTANBUL BÖLGE İDARE MAHKEMESİ 3. İDARİ DAVA DAİRESİNİN E:2021/1433 SAYILI DOSYASINA KONU YARGILAMA SÜRECİ: İstanbul Bölge İdare Mahkemesi 3. İdari Dava Dairesinin 24/12/2021 tarih ve E:2021/1433, K:2021/1767 sayılı kararı yukarıda incelenen İzmir Bölge İdare Mahkemesi 2. İdari Dava Dairesinin 08/03/2022 tarih ve E:2022/363, K:2022/604 sayılı kararı ile aynı doğrultudadır.

II- İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Uyuşmazlıklarda, Türk Silahlı Kuvvetleri bünyesinde tabip subay olarak görev yapmakta iken 669 sayılı KHK uyarınca askeri hastanelerin Sağlık Bakanlığına devri üzerine Bakanlık bünyesinde bir hastaneye atanan, sonrasında kendi talebi ile 4924 sayılı Eleman Temininde Güçlük Çekilen Yerlerde Sözleşmeli Sağlık Personeli Çalıştırılması ile Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması Hakkında Kanun kapsamında sözleşmeli hekim pozisyonuna geçen, ardından tekrar sözleşmeli pozisyondan çıkarak Devlet memuru olarak görevine devam eden davacılar tarafından;

terfi süresini doldurduklarından bahisle bir üst rütbeye terfi ettirilme istemiyle yapılan başvuruların reddine dair işlemlerin iptali istemiyle açılan davalarda, aynı konuda verilen farklı nitelikteki kararların kesinleşmesi üzerine incelenen aykırılığın oluştuğu görülmüştür.

İLGİLİ MEVZUAT

1-6756 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Bazı Tedbirler Alınması ve Milli Savunma

Üniversitesi Kurulması ile Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun Hükmünde Kararnamenin Değiştirilerek Kabul Edilmesi Hakkında Kanun:

Devredilecek kurumlar

Madde 106- (1) Gülhane Askeri Tıp Akademisine bağlı eğitim hastaneleri ve Türk Silahlı

Kuvvetleri Rehabilitasyon ve Bakım Merkezi ile asker hastaneleri, dispanser ve benzeri sağlık hizmet birimleri ile Jandarma Genel Komutanlığına ait sağlık kuruluşları her türlü hak ve yükümlülükleri, alacak ve borçları, sözleşme ve taahhütleri, taşınırları ve taşıtlarıyla birlikte, Sağlık Bakanlığına devredilir ve bunlara tahsisli taşınmazlar Bakanlığa tahsis edilir. Devredilen sağlık kuruluşlarından müstakil olanların taşınmazları müştemilatı ile birlikte ve bütün olarak tahsis edilir; başka hizmet birimleri ile aynı yerleşke içerisinde bulunanlardan ifrazı mümkün olanların ifrazı ve tahsisi yapılır.

(2) Gülhane Askeri Tıp Akademisine bağlı yükseköğretim birimleri her türlü hak ve yükümlülükleri, alacak ve borçları, sözleşme ve taahhütleri, taşınırları ve taşıtlarıyla birlikte, Sağlık Bilimleri Üniversitesine devredilir ve bunlara tahsisli taşınmazlar Üniversiteye tahsis edilir. Sağlık Bilimleri Üniversitesi, devirden önce Gülhane Askeri Tıp Akademisi bünyesinde yürütülmekte olan Kimyasal, Biyolojik, Radyolojik ve Nükleer tehditlere karşı savunma, Hava ve Uzay Hekimliği, Sualtı Hekimliği, Harp Cerrahisi gibi özellikli askeri sağlık hizmetleri alanlarına yönelik hizmet, eğitim, araştırma ve danışmanlık faaliyetlerini de yürütmekle görevlidir.

(3) Bu Kanunun yayımı tarihinden itibaren bir ay içinde;

a) Devredilen sağlık kuruluşları için, Sağlık Bakanlığı, Maliye Bakanlığı ve Türk Silahlı

Kuvvetleri Sağlık Komutanlığından üç kişilik komisyonlar kurulur. Komisyon başkanlığı Maliye Bakanlığı temsilcisi tarafından yürütülür. Komisyonlar tarafından devre konu taşınırlar, taşınmazlar, taşıtlar, kadro ve pozisyonlarıyla birlikte mevcut personel tespit edilerek tutanağa bağlanır.

b) Devredilen yükseköğretim birimleri için, Üniversite, Maliye Bakanlığı ve Gülhane Askeri

Tıp Akademisinden üç kişilik komisyonlar kurulur. Komisyon başkanlığı Maliye Bakanlığı temsilcisi tarafından yürütülür. Komisyonlar tarafından yükseköğretim birimlerinin devre konu taşınırlar, taşınmazlar, taşıtlar ve kadro ve pozisyonlarıyla birlikte mevcut personel tespit edilerek tutanağa bağlanır.

...

Devredilecek personel

Madde 107- (Değişik: 13/2/2018-7098/EK MADDE 1)

(1) 106 ncı madde uyarınca Komisyonlar tarafından tespit edilen personelin Türk Silahlı Kuvvetleri, Sağlık Bilimleri Üniversitesi, diğer yükseköğretim kurumları ile Sağlık Bakanlığı ve bağlı kuruluşlarına devrine ilişkin usul ve esaslar ile devre ilişkin diğer hususları belirlemeye Cumhurbaşkanı yetkilidir.

(2) Devredilen personelin atanacağı kadrolar, başka bir işleme gerek kalmaksızın atama işleminin yapıldığı tarih itibarıyla ihdas edilerek 78 sayılı Kanun Hükmünde Kararname ile 190 sayılı Kanun Hükmünde Kararname eki cetvellerin ilgili kurumlara ait bölümlerine eklenmiş sayılır.

(3) Devredilen personelden;

...

c) Aylıklarını 926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanununa göre alanlara, aylık ve

mali hakları (ek ödeme veya sağlık hizmetleri tazminatı dahil), rütbe ve kıdemleri ile devredildiği tarihteki aylık ve mali hak unsurları (tayın bedeli ve fiilen çalışma karşılığı yapılan ödemeler hariç) esas alınarak aynı şekilde ödenir.

Bu şekilde almakta oldukları aylık ve mali hakları toplam net tutarının, devir sonrası yeni kadrolarına bağlı olarak alabilecekleri aylık ve mali hakları toplamı ile atanmış oldukları yeni kadro unvanı esas alınmak suretiyle hesaplanan döner sermaye ek ödemesi toplamının net tutarından az olması halinde aradaki fark tutarı, herhangi bir vergi ve kesintiye tabi tutulmaksızın ayrıca tazminat olarak ödenir.

Bunların, subaylarda kıdemli albay, astsubaylarda ise iki kademeli kıdemli başçavuş rütbesini geçmemek ve general ve amiraller bulundukları rütbede kalmak üzere rütbe, terfi ve kıdemlilik işlemleri ile yaş haddi ve kadrosuzluk tazminatı da dahil emeklilik işlemleri, görev yaptıkları kurum tarafından 926 sayılı Kanun hükümlerine göre yapılır.

Ancak bunlar, istekleri halinde atanmış oldukları kadronun mali ve sosyal haklarından yararlanmak kaydıyla memurlar için belirlenen yaş haddine kadar çalışmaya devam edebilirler. Bu bent kapsamında bulunan personel hakkında 4/1/1961 tarihli ve 209 sayılı Kanunun ek 3 üncü maddesi ile 31/5/2006 tarihli ve 5510 sayılı Kanunun ek 3 üncü maddesi uygulanmaz.

Devredilen personele 926 sayılı Kanunun ek 17 nci maddesinin (Ç) fıkrası uyarınca yapılacak sağlık hizmetleri tazminatı ödemelerine ilişkin esas ve usulleri belirlemeye, anılan fıkrada belirtilen hükümler çerçevesinde Maliye Bakanlığının uygun görüşü üzerine Sağlık Bakanlığı yetkilidir.

...

(5) Üçüncü ve dördüncü fıkra hükümleri, ilgililer bu madde uyarınca devredildikleri

kurumların kadrolarında kaldıkları sürece uygulanır. Ancak ilgili personelin Sağlık Bakanlığı ile Sağlık Bilimleri Üniversitesi arasındaki geçişleri kurum değişikliği sayılmaz.

...

2-4924 sayılı Eleman Temininde Güçlük Çekilen Yerlerde Sözleşmeli Sağlık Personeli Çalıştırılması ile Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması Hakkında Kanun:

Amaç ve kapsam

Madde 1 - Bu Kanunun amacı; eleman temininde güçlük çekilen yerlerde ve hizmet dallarında sağlık hizmetlerinin etkili ve verimli bir şekilde yürütülebilmesini temin etmek üzere, Sağlık Bakanlığı ve bağlı kuruluşları tarafından hizmet akdi ile sözleşmeli olarak istihdam edilecek ve işçi sayılmayan sağlık personelinin hizmet şartlarını, niteliklerini, işe alınma ve işine son verilme hallerini, görev ve yetkilerini, hak, yükümlülük ve sorumluluklarını, ücret ve diğer ödemeleri ile özlük işlerini düzenlemektir.

...

Tanımlar

Madde 2 - Bu Kanunda yer alan;

...

c) Sözleşmeli personel: Ekli (1) sayılı cetvelde belirtilen pozisyon unvanlarından birinde görev yapan personeli,

...

ifade eder.

Çeşitli hükümler

Madde 9 - Sözleşmeli personel, istekleri üzerine Türkiye Cumhuriyeti Emekli Sandığı ile ilişkilendirilir. Diğer sosyal güvenlik kurumlarıyla ilişkilendirilen sözleşmeli personel hakkında 5434 sayılı Türkiye Cumhuriyeti Emekli Sandığı Kanununun 40 ıncı maddesi hükmü uygulanır. Sözleşmeli personel, emsali Devlet memuru dikkate alınarak 6245 sayılı Harcırah Kanunu hükümlerinden yararlandırılır.

(Değişik ikinci fıkra:21/2/2024-7496/24 md.) Sözleşmeli personele uygulanacak disiplin cezaları hakkında bu Kanunda yer alan hükümler dışında, 657 sayılı Kanunun ilgili maddelerine göre işlem yapılır. Aylıktan kesme cezası, sözleşmeli personelin brüt ücretinin 1/30-1/8 arasında kesinti yapılması; kademe ilerlemesinin durdurulması cezası, sözleşmeli personelin ücretinin belirlenmesinde esas alınan kıdem süresinde indirim yapılması.

Devlet memurluğundan çıkarma cezası ise sözleşmenin feshedilmesi suretiyle uygulanır ve bu kişilerin memuriyet ile ilişikleri kesilir. Bir sözleşme döneminde toplam altı ay ve üzerinde ek ödeme kesintisi yapılan personelin mevcut sözleşmeleri feshedilir. Sözleşmeli personele disiplin cezalarının uygulanmasına ilişkin usul ve esaslar Bakanlık tarafından çıkarılacak yönetmelikle belirlenir.

(Değişik üçüncü fıkra:21/2/2024-7496/24 md.) Devlet memuru olarak çalışmaktayken bu Kanun çerçevesinde sözleşmeli personel statüsüne geçenler, sözleşmelerinin Devlet memurluğundan çıkarma cezasıyla sona ermemiş olması kaydıyla sözleşmelerinin bitiminde istekleri hâlinde 657 sayılı Kanunun ilgili hükümlerine göre söz konusu statüye geçerken çalıştıkları ilde Bakanlığa ait boş Devlet memurluğu kadrolarına; bu ilde durumlarına uygun kadro bulunmaması hâlinde Bakanlığın uygun göreceği ilde Bakanlığa ait boş Devlet memurluğu kadrolarına naklen atanırlar.

...

Geçici Madde 1 – 657 sayılı Devlet Memurları Kanununa tabi olarak Sağlık ve Yardımcı Sağlık Hizmetleri Sınıfı kadrolarında halen çalışmakta olan personelden 1.1.2004-31.12.2004 tarihleri arasında Bakanlığa müracaatta bulunanlar sınavsız ve kura ile sözleşmeli personel pozisyonlarında istihdam edilebilirler. Başvuru süresi Bakanlar Kurulu kararı ile uzatılabilir. Sözleşmeli personel pozisyonlarında istihdam edilmeye başlanan Devlet memurlarının kadroları hiçbir işleme gerek kalmaksızın tutulu kadro haline gelmiş sayılır.

3-657 sayılı Devlet Memurları Kanunu:

İstihdam şekilleri:

Madde 4 – (Değişik: 30/5/1974 - KHK-12; Değiştirilerek kabul: 15/5/1975 - 1897/1 md.)

Kamu hizmetleri; memurlar, sözleşmeli personel, geçici personel ve işçiler eliyle gördürülür.

A) Memur:

Mevcut kuruluş biçimine bakılmaksızın, Devlet ve diğer kamu tüzel kişiliklerince genel idare esaslarına göre yürütülen asli ve sürekli kamu hizmetlerini ifa ile görevlendirilenler, bu Kanunun uygulanmasında memur sayılır.

Yukarıdaki tanımlananlar dışındaki kurumlarda genel politika tespiti, araştırma, planlama, programlama, yönetim ve denetim gibi işlerde görevli ve yetkili olanlar da memur sayılır.

B) Sözleşmeli personel:

Kalkınma planı, yıllık program ve iş programlarında yer alan önemli projelerin hazırlanması, gerçekleştirilmesi, işletilmesi ve işlerliği için şart olan, zaruri ve istisnai hallere münhasır olmak üzere özel bir meslek bilgisine ve ihtisasına ihtiyaç gösteren geçici işlerde, Cumhurbaşkanınca belirlenen esas ve usuller çerçevesinde, ihdas edilen pozisyonlarda, mali yılla sınırlı olarak sözleşme ile çalıştırılmasına karar verilen ve işçi sayılmayan kamu hizmeti görevlileridir.

...

Tesis edilen sınıflar:

Madde 36 – (Değişik: 30/5/1974 - KHK-12; Değiştirilerek kabul: 15/5/1975 - 1897/1 md.)

...

ORTAK HÜKÜMLER

...

C)

... 6 – Bu kanunun 4 üncü ve 237 nci maddesinin (e) fıkrasına göre sözleşme ile istihdam edilenlerin, memuriyete geçirilmeleri halinde, sözleşmeli olarak geçirdikleri hizmet süreleri, her yıl için bir kademe ilerlemesi ve her üç yıl için bir derece yükselmesi verilmek suretiyle değerlendirilir.

4-2576 sayılı Bölge İdare Mahkemeleri, İdare Mahkemeleri ve Vergi Mahkemelerinin Kuruluşu ve Görevleri Hakkında Kanun:

Bölge idare mahkemesi başkanlar kurulu:

Madde 3/C- (Ek: 18/6/2014-6545/6 md.)

...

4. Bölge idare mahkemesi başkanlar kurulunun görevleri şunlardır:

...

c) Benzer olaylarda, bölge idare mahkemesi dairelerince verilen kesin nitelikteki kararlar arasında veya farklı bölge idare mahkemeleri dairelerince verilen kesin nitelikteki kararlar arasında aykırılık veya uyuşmazlık bulunması hâlinde; resen veya ilgili bölge idare mahkemesi dairelerinin ya da istinaf yoluna başvurma hakkı bulunanların bu aykırılığın veya uyuşmazlığın giderilmesini gerekçeli olarak istemeleri üzerine, istemin uygun görülmesi hâlinde kendi görüşlerini de ekleyerek Danıştaydan bu konuda karar verilmesini istemek.

...

5. (Değişik:17/10/2019-7188/7 md.) Dördüncü fıkranın (c) bendine göre yapılacak istemler, konusuna göre İdari veya Vergi Dava Daireleri Kuruluna iletilir. İlgili dava daireleri kurulunca üç ay içinde karar verilir. Aykırılık veya uyuşmazlığın giderilmesine ilişkin olarak bu fıkra uyarınca verilen kararlar kesindir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Başvuruya konu olan kararlar arasındaki aykırılığı, Türk Silahlı Kuvvetleri bünyesinde tabip subay olarak görev yapmakta iken 669 sayılı KHK uyarınca askeri hastanelerin Sağlık Bakanlığına devri üzerine Bakanlık bünyesinde bir hastaneye atanan, sonrasında kendi talebi ile 4924 sayılı Kanun kapsamında sözleşmeli hekim pozisyonuna geçen, ardından tekrar sözleşmeli pozisyondan çıkarak Devlet memuru olarak görevine devam eden ilgililerin, rütbe, terfi işlemlerinin 926 sayılı Kanun hükümlerine göre yapılıp yapılmayacağı hususu oluşturmaktadır.

669 sayılı KHK uyarınca, Gülhane Askeri Tıp Akademisine bağlı eğitim hastaneleri ve Türk Silahlı Kuvvetleri Rehabilitasyon ve Bakım Merkezi ile asker hastaneleri, dispanser ve benzeri sağlık hizmet birimleri ile Jandarma Genel Komutanlığına ait sağlık kuruluşları her türlü hak ve yükümlülükleri, alacak ve borçları, sözleşme ve taahhütleri, taşınırları ve taşıtlarıyla birlikte, Sağlık Bakanlığına devredilmiştir.

6756 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Bazı Tedbirler Alınması ve Milli Savunma Üniversitesi Kurulması ile Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun Hükmünde Kararnamenin Değiştirilmesi Hakkında Kanun 24/11/2016 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe girmiştir.

6756 sayılı Kanun'un "Devredilecek personel" başlıklı 107. maddesinde. Komisyonlar tarafından tespit edilen personelin atanacağı kadroların, başka bir işleme gerek kalmaksızın atama işleminin yapıldığı tarih itibarıyla ihdas edilerek 78 sayılı Kanun Hükmünde Kararname ile 190 sayılı Kanun Hükmünde Kararname eki cetvellerin ilgili kurumlara ait bölümlerine eklenmiş sayılacağı düzenlenmiş, devamında; devredilen personelden;

aylıklarını 926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanunu'na göre alanlardan, subaylarda kıdemli albay, astsubaylarda ise iki kademeli kıdemli başçavuş rütbesini geçmemek ve general ve amiraller bulundukları rütbede kalmak üzere rütbe, terfi ve kıdemlilik işlemleri ile yaş haddi ve kadrosuzluk tazminatı da dahil emeklilik işlemlerinin, görev yaptıkları kurum tarafından 926 sayılı Kanun hükümlerine göre yapılacağı hüküm altına alınmıştır.

Aykırılığın giderilmesi istemine konu uyuşmazlıklar incelendiğinde, Türk Silahlı Kuvvetleri bünyesinde tabip subay olarak görev yapmakta iken 669 sayılı KHK uyarınca askeri hastanelerin Sağlık Bakanlığına devri üzerine Bakanlık bünyesinde bir hastaneye atanan, sonrasında kendi talebi ile 4924 sayılı Kanun kapsamında sözleşmeli hekim pozisyonuna geçen, ardından tekrar sözleşmeli pozisyondan çıkarak Devlet memuru olarak görevine devam eden ilgililerin, terfi süresini doldurduklarından bahisle bir üst rütbeye terfi ettirilme istemiyle yaptıkları başvuruları.

Sağlık Bakanlığına devredilen personelden aylıklarını 926 sayılı Kanun'a göre alanların rütbe, terfi ve kıdemlilik işlemlerinin bu Kanun'a göre yapılabilmesinin, ilgililerin Bakanlık kadrolarında kaldıkları müddetçe mümkün olduğu, kadroları ile ilişikleri kesilerek kendi istekleri ile 4924 sayılı Kanun'a tabi sözleşmeli pozisyona atananların, sözleşmelerinin sona ermesi ve eski kadrolarına dönmeleri halinde rütbe, terfi ve kıdemlilik işlemlerinin yeniden 926 sayılı Kanun'a göre yapılmasının mümkün olmayacağı gerekçesiyle reddedilmiştir.

6756 sayılı Kanun'un 107. maddesinde, Sağlık Bakanlığına devredilen personelden, aylıklarını 926 sayılı Kanun'a göre alanların, rütbe, terfi ve kıdemlilik işlemlerinin 926 sayılı Kanun hükümlerine göre yapılacağı, bu hükmün de devredildikleri kurumların kadrolarında kaldıkları sürece uygulanacağı düzenlenmiştir.

4924 sayılı Kanun'un Geçici 1. maddesinde; sözleşmeli personel pozisyonlarında istihdam edilmeye başlanan Devlet memurlarının kadrolarının hiçbir işleme gerek kalmaksızın tutulu kadro haline gelmiş sayılacağı, 9. maddesinde.

Devlet memuru olarak çalışmaktayken bu Kanun çerçevesinde sözleşmeli personel statüsüne geçenlerin, sözleşmelerinin bitiminde istekleri hâlinde 657 sayılı Kanun'un ilgili hükümlerine göre söz konusu statüye geçerken çalıştıkları ilde Bakanlığa ait boş Devlet memurluğu kadrolarına;

bu ilde durumlarına uygun kadro bulunmaması hâlinde Bakanlığın uygun göreceği ilde Bakanlığa ait boş Devlet memurluğu kadrolarına naklen atanacağı ve 657 sayılı Kanun'un 36. maddesinin 'Ortak Hükümler' başlığı altında yer alan (C) bendinin 6 numaralı alt bendi ile Geçici 41. maddesinin 4. fıkrasındaki, 657 sayılı Kanun'un 4/B maddesi kapsamında sözleşmeli statüde çalışmakta iken memur kadrolarına atananların, sözleşmeli personel olarak geçirdikleri hizmet sürelerinin,

öğrenim durumlarına göre yükselebilecekleri dereceleri aşmamak kaydıyla kazanılmış hak aylık derece ve kademelerinin tespitinde değerlendirileceğinin düzenlendiği dikkate alındığında, bu durumdaki ilgililerin "devredildikleri kurumların kadrolarında kalma" koşulunu sağladıkları ve rütbe, terfi işlemlerinin 926 sayılı Kanun'a göre yapılması gerektiği sonucuna varılmaktadır.

Kendi istekleri ile 4924 sayılı Kanun'a tabi sözleşmeli pozisyona atanıp, belirli bir süre bu pozisyonda çalıştırıldıktan sonra tekrar kadrolarına dönenlerin, kadroları ile ilişikleri kesildiğinden bahisle rütbe, terfi ve kıdemlilik işlemlerinin 926 sayılı Kanun'a göre yapılamayacağının kabulü, söz konusu Kanun maddesi ile güdülen amacın aşılması sonucunu doğuracaktır.

Sağlık Bakanlığınca eleman temininde güçlük çekilen yerlerde öngörülen istihdam sayısına ulaşmak maksadıyla teşvik içeren bir istihdam şekli olarak uygulandığında şüphe bulunmayan 4924 sayılı Kanun kapsamındaki istihdamın, bu amaca aykırı olacak şekilde değerlendirilerek, ilgililerin kadroları ile ilişikleri kesildiğinden bahisle rütbe, terfi işlemlerinin 926 sayılı Kanun'a göre yapılmasının mümkün olmayacağının kabulü, 4924 sayılı Kanun kapsamındaki istihdam şekli ile güdülen amaca da aykırı olacaktır.

Bu durumda, Türk Silahlı Kuvvetleri bünyesinde tabip subay olarak görev yapmakta iken 669 sayılı KHK uyarınca askeri hastanelerin Sağlık Bakanlığına devri üzerine Bakanlık bünyesinde bir hastaneye atanan, sonrasında kendi talebi ile 4924 sayılı Kanun kapsamında sözleşmeli hekim pozisyonuna geçen, ardından tekrar Devlet memuru olarak görevine devam eden ilgililerin, aktarılan mevzuat hükümleri uyarınca, "devredildikleri kurumların kadrolarında kalma" koşulunu sağladıkları anlaşıldığından,

eleman temininde güçlük çekilen yerlerde ve hizmet dallarında sağlık hizmetlerinin etkili ve verimli bir şekilde yürütülebilmesini temin etmek üzere, teşvik içeren bir istihdam şekli olarak uygulanan 4924 sayılı Kanun kapsamında sözleşmeli statüde geçirilen sürelerin, 926 sayılı Kanun uyarınca, rütbe, terfi ve kıdemlilik işlemlerinde değerlendirilmesi gerekmektedir.

KARŞI OY

X-Başvuruya konu olan kararlar arasındaki aykırılığı, Türk Silahlı Kuvvetleri bünyesinde tabip subay olarak görev yapmakta iken 669 sayılı KHK uyarınca askeri hastanelerin Sağlık Bakanlığına devri üzerine Bakanlık bünyesinde bir hastaneye atanan, sonrasında kendi talebi ile 4924 sayılı Kanun kapsamında sözleşmeli hekim pozisyonuna geçen, ardından tekrar sözleşmeli pozisyondan çıkarak Devlet memuru olarak görevine devam eden ilgililerin, rütbe, terfi işlemlerinin 926 sayılı Kanun hükümlerine göre yapılıp yapılmayacağı hususu oluşturmaktadır.

Anayasa'nın 128. maddesinin 2. fıkrasında; "Memurların ve diğer kamu görevlilerinin nitelikleri, atanmaları, görev ve yetkileri, hakları ve yükümlülükleri, aylık ve ödenekleri ve diğer özlük işleri kanunla düzenlenir." hükmüne yer verilmiştir.

6756 sayılı Kanun'un 107. maddesinde, Sağlık Bakanlığına devredilen personelden, aylıklarını 926 sayılı Kanun'a göre alanların, rütbe, terfi ve kıdemlilik işlemlerinin 926 sayılı Kanun hükümlerine göre yapılacağı, bu hükmün de devredildikleri kurumların kadrolarında kaldıkları sürece uygulanacağı, ilgili personelin Sağlık Bakanlığı ile Sağlık Bilimleri Üniversitesi arasındaki geçişlerinin kurum değişikliği sayılmayacağı düzenlenmiştir.

İlgililerin 926 sayılı Kanun'un sağladığı haklardan yararlandırılarak üst rütbeye terfi edebilmelerinin, atandıkları kadrolarda kalmaları ya da Sağlık Bakanlığı veya Sağlık Bilimleri Üniversitesi bünyesindeki başka bir kadroya geçmeleri/atanmaları koşuluna bağlandığı görülmektedir. 4924 sayılı Kanun'un 2. maddesinde; sözleşmeli personel. Ekli (1) sayılı cetvelde belirtilen pozisyon unvanlarından birinde görev yapan personel, sözleşmeli personel pozisyonu.

Ekli (1) sayılı cetvelde unvanlar itibarıyla belirtilen ve ancak bir personelin istihdamına imkân veren görev pozisyonu olarak tanımlanarak, sözleşmeli personel ve sözleşmeli personel pozisyonu "görev pozisyonu" olarak belirlenmiş olup, Kanun kapsamındaki görevlerin; kadro değil, pozisyon esasına göre yerine getirilmesi esası benimsenmiştir.

Aykırılığa konu edilen kararlar incelendiğinde; davacıların askeri hastanelerin Sağlık Bakanlığına devri nedeniyle anılan Bakanlık bünyesindeki "memur kadrolarına" atandıkları, ancak atandıkları bu kadrolarda kalmadıkları, kendi istekleri ile kadroları ile ilişkilerini keserek ve idare ile sözleşme imzalamak suretiyle başka bir statüye ve "sözleşmeli personel pozisyonu"na geçtikleri, bir süre bu pozisyonlarda görev yaptıktan sonra yeniden aynı Bakanlık bünyesindeki memur kadrolarına atandıkları görülmektedir.

Her ne kadar, Sağlık Bakanlığı bünyesinde görev yapmaya devam ettikleri açık ise de, kadroları ile ilişikleri kesilmiş olup, görevlerini pozisyon esasına göre yürüttüklerinden, 926 sayılı Kanun'dan yararlanmalarına ve sözleşmeli personel pozisyonunda geçen süreleri değerlendirilmek suretiyle bir üst rütbeye terfi etmelerine olanak bulunmamaktadır.

Diğer taraftan, kendi istekleri ile memuriyetten sözleşmeli statüye geçen davacılar, daha sonra memuriyete dönmüş olsalar da sözleşmeli statüdeki görev süreleri sebebiyle ve bu süreler değerlendirilerek üst rütbeye terfi hakkı verilemeyeceği, ilgililerin, kendi istekleri ile sözleşmeli pozisyona geçmek suretiyle "devredildiği kurumun kadrosunda kalma" koşulunu kesintiye uğrattıkları anlaşılmaktadır.

Atandıkları pozisyon Sağlık Bakanlığı bünyesinde bir pozisyon ise de bu pozisyona geçişin kanunun aradığı şekilde aynı kurum bünyesinde başka bir kadroya geçiş olarak değerlendirilemeyeceği, davacıların, davalı idare ile sözleşme imzalamak suretiyle kadroları ile ilişiklerinin kesildiği ve yeni bir statüye geçtiği dolayısıyla, 4924 sayılı Kanun kapsamında sözleşmeli statüde geçirilen sürelerin, yeniden kadroya dönme halinde, 926 sayılı Kanun uyarınca, rütbe, terfi ve kıdemlilik işlemlerinde değerlendirilmesinin mümkün olmadığı sonucuna varılmaktadır.

Açıklanan nedenlerle; Bölge İdare Mahkemesi kararları arasındaki aykırılığın, "Türk Silahlı Kuvvetleri bünyesinde tabip subay olarak görev yapmakta iken 669 sayılı KHK uyarınca askeri hastanelerin Sağlık Bakanlığına devri üzerine Bakanlık bünyesinde bir hastaneye atanan, sonrasında kendi talebi ile 4924 sayılı Kanun kapsamında sözleşmeli hekim pozisyonuna geçen ilgililerin, sözleşmelerinin sona ermesi ve eski kadrolarına dönmeleri halinde rütbe, terfi ve kıdemlilik işlemlerinin 926 sayılı Kanun'a göre yapılmasının mümkün olmadığı" doğrultusunda giderilmesi gerektiği oyuyla, karara katılmıyoruz.