Adana 1. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2022/324 K.2022/792

Davacı vekili tarafından davalı aleyhine açılan davanın yapılan açık yargılaması sonunda;

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekilinin dava dilekçesinde özetle; davacı .... İle ... borçu ve davalı ... müteselsil kefil sıfatıyla 07/05/2015 tarihinde genel kredi sözleşmesi imzalandığını, asıl borçlu ... adına kayıtlı taşınmaz üzerine davacı lehine ipotek şerhi eklendiğini, kredinin kullanıldığı ancak geriye taksilin yapılamadığı bu amaçla borcun kadedilerek tahsili için işlemlere başlandığını, Adana 7. İcra müdürlüğünün 2019/...

Esas sayılı dosyasından başlatılan ipoteğin paraya çevrilmesi yoluyla ilamsız takip başlatıldığını, borçlu ve kefile ödeme emri ve takip dayanak belgeleri gönderildiğini, yasal süre içinde itiraz edilmediğini, ardından müteselsil kefil ...'ın takip dosyasına haksız ve kötü niyetli olarak itiraz ederek söz konusu icra takibinin durmasına sebep olduğunu bu nedenle yapılan itirazın iptaline karar verilmesi talep ve dava etmiştir.

Davalı vekilinin cevap dilekçesinde özetle, Davacının dosyada asıl borçlu olan şahıs dava dışı ... olduğu halde asıl borçludan borcun ifasını istemeden kefil olan davalıdan talep etmesinin kötü niyetli olduğunun göstergesidir, bu bakımdan reddi gerekmektedir." şeklinde beyanda bulunarak davanın reddinine karar verilmesini talep etmiştir. Adana 10. Asliye Hukuk Mahkemesinin 29/09/2021 tarih ve 2019/... esas ve 2021/... karar sayılı görevsizlik kararı üzerine mahkememize gönderilmekle davanın 2022/324 esasına kaydı yapılmıştır. Adana 7. İcra Müdürlüğünün dava konusu istenilen bilgi ve belgeler celp edilererk dosya içerisine alınmıştır.

Dosyamız arasına getirtilen Adana Genel 7. Müdürlüğünün 2019/...

Esas sayılı takip dosyasının incelenmesinde; takip alacaklısı ... vekili tarafından takip borçluları ... ve ..., ..., ... aleyhine 04.01.2019 tarihli takip talebiyle 115.620,00 TL asıl alacağın icra gideri, vekalet ücreti ve takip tarihinden itibaren asıl alacağa işleyecek (115.620,00 TL yıllık %9,00 yasal faiz) ile tahsili, tahsil edilmediği taktirde ipotekli taşınmazın satılarak paraya çevrilmesinin talep edildiği, söz konusu takipte düzenlenen örnek 9 ipoteğin paraya çevrilmesi yolu ile takipte ödeme emrinin takip borçlularına tebliğ edildiği,

takip borçlusu ...'ın alacağa ve ferilerine itirazlarını içerir 11.01.2019 tarihli dilekçesi üzerine İcra Müdürlüğü'nce 02.04.2019 tarihinde adı geçen borçlu bakımından takibin durdurulmasına karar verildiği görülmüştür.

Dosyamızda görevsizlik kararı veren mahkemede bankacı bilirkişi ...'ndan alınan 13.08.2021 tarihli raporda, havale tarihli bilirkişi raporuna göre; davacının alacağını yasal tahsil yollarına başvurarak usulünce işlemlerini yürüttüğü, borçlu ve kefilin borcun ödenmesine yönelik bir hareketinin olmayıp aksine engelledikleri görüş ve kanaatinin belirtildiği anlaşılmıştır.

Dava, davacı tarafından davalı aleyhine başlatılan Adana 7. İcra Müdürlüğünün 2019/... Esas sayılı ipoteğin paraya çevrilmesi davalının haksız itirazı üzerine İcra Müdürlüğünce durdurulmasından bahisle açılmış itirazın iptali davasıdır.

6100 sayılı HMK'nın 114.maddesinin 1.fıkrasında bir davanın açıldığı sırada bulunması gerekli dava şartları sayılmış, 2.fıkrasında ise diğer kanunlarda yer alan dava şartlarına ilişkin hükümlerin saklı olduğu belirtilmiş, anılan kanunun 115.maddesinin 1.fıkrasında mahkemenin dava şartlarının mevcut olup olmadığını davanın her aşamasında kendiliğinden araştırması gerektiği öngörülmüş ve 2.fıkrasının 1.cümlesinde dava şartı noksanlığını tespit edilmesi durumunda davanın usulden reddine karar verileceği düzenlenmiştir.

İpoteğin paraya çevrilmesi yoluyla takip müessesesi 2004 sayılı İİK'nın 148 vd. maddelerinde düzenlenmiştir. İİK'nın 149.maddesinin 1.fıkrasında takip talebini alan icra memurunun ibraz edilen akit tablosunun kayıtsız şartsız bir para borcu ikrarını ihtiva ettiğini ve alacağın muaccel olduğunu anlaması durumunda borçluya ve taşınmaz üçüncü şahıs tarafından rehnedilmiş veya taşınmazın mülkiyeti üçüncü şahsa geçmişse bunlara birer icra emri göndereceği, 149/b maddesinde ise 149.maddede yazılı haller dışındaki muaccel alacaklar için icra memurunun borçluya ve varsa taşınmaz sahibi üçüncü şahsa bu maddede belirtilen kayıtlara uygun olarak ödeme emri göndereceği belirtilmiştir.

Somut olayda, davacı tarafça Adana 7. İcra Müdürlüğü'nün 2019/... Esas sayılı takip dosyasında ipoteğin paraya çevrilmesi yoluyla başlatılan icra takibinde Adana ili, ... ilçesi, ... Mahallesi, Pafta:... , Ada:..., Parsel:20 sayılı ana taşınmazdaki mesken vasıflı 7 nolu bağımsız bölüme ilişkin olarak ipotek veren dava dışı borçlu ... yanında kefil sıfatıyla davalı ... hakkında da icra takibi başlatıldığı, söz konusu takibin kefil olduğu belirtilen davalı takip borçlusunun süresinde vermiş olduğu borca itiraz dilekçesi üzerine icra müdürlüğünce durdurulduğu anlaşılmaktadır.

Toplanan deliller, alınan bilirkişi raporu ve tüm dosya kapsamının birlikte değerlendirilmesinde, eldeki davada davalının itirazının iptaline karar verilmesi talep edilmiş ise de, niteliği itibariyle itirazın iptali davasının takibe sıkı sıkıya bağlı olduğu,

bu davanın görülebilmesi bakımından usulüne uygun olarak yapılmış bir icra takibi ile bu takibin borçlusunun süresinde vermiş olduğu itiraz dilekçesi üzerine icra müdürlüğünce takibin durdurulmasına karar verilmiş olması gerektiği, dava konusu olayda borçlu ...'in kendisine ait taşınmazı üzerinde davacıya olan borcuna karşılık ipotek tesis edildiği belirtilerek adı geçen ipotek veren borçlu yanında kefil sıfatıyla davalı ... hakkında da icra takibine girişildiği,

İİK'nın 149/b maddesi gereğince ipoteğin paraya çevrilmesi yoluyla başlatılan icra takibinde ödeme emrinin borçlu ile taşınmaz sahibi üçüncü kişiye ödeme emri gönderilebileceği ve buna göre davalı kefilin ipoteğin paraya çevrilmesi yoluyla başlatılan icra takibinde taraf olamayacağı hususu gözönüne alındığında usulüne uygun olarak başlatılmış bir icra takibi söz konusu olmadığından davacının davasının 6100 sayılı HMK'nın 114/2 ve 115/2 maddeleri gereği dava şartı noksanlığından usulden reddine karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

Katip ... Hakim ...