Ankara 1. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2024/400 K.2025/108

...

DAVA

Şirketin İhyası

DAVA TARİHİ : 07/06/2024

KARAR TARİHİ : 13/02/2025

GR.KR.YZM.TARİHİ : 28/02/2025

Mahkememizde görülmekte olan Şirketin İhyası davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

TALEP

Davacılar vekili dava dilekçesi ile özetle; müvekkili teşekkülün ... ilgili kuruluşlarından birisi olup ... ilçesindeki bir takım taşınmazların tapu sicillerinin 2942 sayılı Kanunun mülga 17'nci maddesi kapsamında teşekkülleri adına kaydedilmesi için kamulaştırma/tapu iptali ve tescili davaları açtığını, bu davalardan bir tanesinin de ... unvanlı şirketin tüzel kişiliğinin ihyasına karar verilmesini talep ve dava etmişlerdir.

CEVAP

Davalı temsilcileri cevap dilekçesi ile özetle; ihyaya konu Sınırlı Sorumlu ...sicil numarası ile 07/09/1977 tarihinde Müdürlüklerinde kurulduğunu, kooperatifin terkin edilmeden önceki son olağan genel kurul toplantısının 13/06/1994 tarihinde yapıldığını ve bu hususun 16/04/2008 tarih ve 7043 sayılı...'de ilan edildiğini,

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu'nun Geçici 7. maddesinin 1. fıkrasının d bendi "Sebebi ne olursa olsun aralıksız son beş yıla ait olağan genel kurul toplantıları yapılamayan anonim şirketler ile kooperatifler" uyarınca söz konusu kooperatif ilgili hüküm kapsamında beş yıldan fazla süre ile genel kurulunu toplayamaması nedeniyle 23/10/2014 tarihinde fesen terkin edildiğini, TTK'nin Geçici 7, maddesinin 4. fıkrasının a bendinde tebligat usulü düzenlenmiş olup Sınırlı Sorumlu ... olduğunu,

kooperatif adresine kapatılma nedenine ilişkin TTK'nin Geçici 7. maddesinin 4 fıktasının (a) bendi uyarınca 03/07/2014 tarihinde çıkarılan tebligatın müdürlüklerine iade olduğunu, ihtarın ayrıca, 07/07/2014 tarih ... sayılı ...

Sicili Gazetesinde ilan edildiğini, 2 ay içinde bildirimde bulunmadığı takdirde münfesih sayılacağı ilanen bildirilen kooperatifin, süresi içinde başvuruda bulunulmadığı için 27/10/2014 tarih ve ... sayılı ...'de yapılan ilan ile sicilden re'sen terkin edildiğini ve kooperatifin Geçici 7. maddedeki prosedüre uygun olarak. hukuka uygun bir şekilde kapatıldığını beyan ederek; re'sen terkin işleminin hukuka uygun olduğundan davanın esastan reddine, mahkememiz aksi kanaatteyse, ek tasfiyeye karar verilmesi halinde TTK'nin 547/2 maddesi uyarınca tasfiye memuru atanmasına,

müdürlükleri yasal hasım olduğundan aleyhe vekâlet ücreti - yargılama giderine hükmedilmemesine karar verilmesini talep etmiştir.

DELİLLER

... 11/06/2024 tarihli cevabi yazısından ve ekli belgelerden; davaya konu olan Sınırlı Sorumlu ...sicil numarasına kayıtlı olduğu, kuruluş tarihinin 07/09/1977 olduğunun belirtildiği ekinde kuruluş örnek ana sözleşmesinde kooperatif unvanını... tarafından çıkarılan münfesih olma içerikli ihtarlı 03/07/2024 tarihli tebligatın, adres bilgisine göre tanınmadığından iade edildiği, kooperatifin 23/10/2014 tarihinde ticaret sicilinden re'sen silindiği tescil edilerek ... 27/10/2014 tarih ve ... sayısında ilan edildiği görülmüştür.

...'nin 16/12/2024 tarihli, ... Esas sayılı cevabi yazısı ile ek duruşma tutanağına göre; ... arasında görülmekte olan Kamulaştırma (Taşınmazın Tescili İstemli) davası nedeniyle; ... 22/05/2024 tarihli duruşmada "bu şirket açısından ihya davası açılarak ilgili belgelerin mahkememize sunulması için işbu duruşma zaptının tebliğinden itibaren 5 haftalık KESİN süre verilmesi ile aksi takdirde davanın pasif husumet yokluğundan reddedileceğinin ihtarına" karar verildiği ve duruşmanın 02/10/2024 tarihine talik edildiği anlaşılmıştır.

... 07/10/2024 tarihli cevabi yazısı ile kooperatif yetkilisi olan ... 29/03/2003 tarihinde vefat ettiği anlaşılmıştır.

Muğla Serbest Mali Müşavirler Odasında tasfiye memuru olabilecek kişilerin isim ve adresleri gönderilmiştir.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

Dava, TK'nın geçici 7. maddesine dayanılarak ticaret sicilinden re'sen terkin olunduğundan bahisle Sınırlı Sorumlu ... tüzel kişiliğinin ihyası istemine ilişkindir.

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu'nun geçici 7. maddesi gereğince.

01/07/2015 tarihine kadar sayılan halleri tespit edilen ya da bildirilen kooperatiflerin tasfiyeleri, ilgili kanunlardaki tasfiye usulüne uyulmaksızın bu madde uyarınca yapılacak olup ticaret sicilinden terkin edilememeleri sebepleriyle re'sen terkin edilebilecektir. ... kapsam dahilindeki kooperatiflere bir ihtar gönderilecek olup bu kooperatifler tasfiye memuru bildirmeleri halinde maddede gösterilecek usulde tasfiye edilecek olup, ihtara rağmen tasfiye memuru bildirilmediği taktirde kooperatiflerin unvanının ise ticaret sicilden re'sen silineceği,

ancak devam eden davasının bulunması halinde bu madde hükmünün uygulanmayacağı gibi sicilden kaydı silinen kooperatif alacaklıları ile hukuki menfaati bulunanlar haklı sebeplere dayanarak ve mahkemeye başvurarak kooperatifin ihyasını talep edebilecektir.

... Karar sayılı kararında da açıklandığı üzere tüzel kişiliğin sona erebilmesi için şirketin tasfiye işlemlerinin eksiksiz ve tam olarak yapılmış olması gerekmektedir. Tüzel kişiliğin son bulmasını ifade eden fesih ve tasfiye işlemi aynı zamanda hukuki bir işlemdir. Bu işlemin veya kararın hatalı veya eksik olması halinde gerçek anlamda tasfiyeden söz etmek mümkün değildir. Eksik veya hatalı işlem sonucu sicilden tasfiye sonucu terkinine karar verilmiş ise, bundan zarar görenler veya o işlemi gerçekleştirenler tasfiyenin kaldırılmasını ve şirketin ya da kooperatifin ihyasını talep etme hakkına sahiptir.

6102 sayılı TTK'nun geçici 7. maddesinde kooperatiflerin hangi şartlarda ve usullerde tasfiye ve ticaret sicilinden re'sen kayıtlarının silinmesinin düzenlendiği, aynı maddenin 4.fıkrasının "a" bendinde; kapsam dâhilindeki şirket ve kooperatiflerin ticaret sicilindeki kayıtlı son adreslerine ve sicil kayıtlarına göre şirket veya kooperatifi temsil ve ilzama yetkilendirilmiş kişilere bir ihtar yollanacağı, yapılacak ihtarın, ilan edilmek üzere ...

Müdürlüğüne aynı gün gönderileceği, ilanın, ihtarın ulaşmadığı durumlarda, ilan tarihinden itibaren otuzuncu günün akşamı itibarıyla, 11/2/1959 tarihli ve 7201 sayılı Tebligat Kanunu hükümlerine göre yapılmış tebligat yerine geçeceği, aynı maddenin 11.bendinde ise; dördüncü fıkra uyarınca yapılan ihtar ve ilana rağmen süresi içerisinde cevap vermeyen veya tasfiye memuru bildirmeyen veyahut durumunu kanuna uygun hale getirmeyen veya faaliyette bulunduğunu adres ve kanıtları ile birlikte bildirmeyen kooperatifin unvanının ticaret sicilinden re'sen silineceği düzenlenmiştir.

6102 sayılı Kanun’un Geçici 7'nci maddesinin on beşinci fıkrasının beşinci cümlesinde yer alan “Ticaret sicilinden kaydı silinen şirket veya kooperatifin alacaklıları ile hukuki menfaatleri bulunanlar haklı sebeplere dayanarak silinme tarihinden itibaren beş yıl içinde mahkemeye başvurarak şirket veya kooperatifin ihyasını isteyebilir” düzenlemesindeki, “...silinme tarihinden itibaren beş yıl içinde...” ibaresinin ... sayı ile yayımlanarak aynı gün yürürlüğe girdiği,

Anayasa Mahkemesinin hak düşürücü süreye ilişkin iptal kararının derdest davalara derhal uygulanacağı ve usuli müktesep hakların istisnası olduğu ,6102 sayılı TTK'nın geçici 7. maddesinin 4 fıkrasında; " Ticaret Sicil Müdürlüklerince a) Kapsam dâhilindeki şirket ve kooperatiflerin ticaret sicilindeki kayıtlı son adreslerine ve sicil kayıtlarına göre şirket veya kooperatifi temsil ve ilzama yetkilendirilmiş kişilere bir ihtar yollanır. Yapılacak ihtar, ilan edilmek üzere ...

Gazetesi Müdürlüğüne aynı gün gönderilir. İlan, ihtarın ulaşmadığı durumlarda, ilan tarihinden itibaren otuzuncu günün akşamı itibarıyla, 11/2/1959 tarihli ve 7201 sayılı Tebligat Kanunu hükümlerine göre yapılmış tebligat yerine geçer. Ayrıca anılan ilan, bildirici niteliği haiz olarak ilgili ticaret ve sanayi odası veya ticaret, sanayi ya da deniz ticaret odasının internet sitesinde aynen yayımlanır." hükmü yer almaktadır.

TTK'nın geçici 7. maddesinin 15. fıkrasında "Tasfiye memurlarının sorumlulukları konusunda, özel kanunlardaki sorumluluğa ilişkin hükümler saklı kalmak kaydıyla bu Kanun veya Kooperatifler Kanunu hükümleri uygulanır. Ticaret sicilinden kaydı silinen şirket veya kooperatifin alacaklıları ile hukuki menfaatleri bulunanlar haklı sebeplere dayanarak (…) mahkemeye başvurarak şirket veya kooperatifin ihyasını isteyebilir. (Ek cümle:... md.) Bu maddede öngörülen usule uygun olarak kaydı silinen şirket veya kooperatifin ihyasına ilişkin yapılacak yargılamada ilgili ticaret sicili müdürlüğü aleyhine yargılama giderleri ve vekalet ücretine hükmolunamaz"

Somut uyuşmazlıkta dava konusu kooperatifin 23/10/2014 tarihinde ticaret sicilinden re'sen silindiği tescil edilerek ... Esas sayılı) dosyasında Kamulaştırma (Taşınmazın Tescili İstemli) açıldığı, dava konusu kooperatif hakkında ihya davası açılması ile ilgili sürelerin yapılacak tebligattan sonra işletilmesi ve durumun sonuca göre değerlendirilmesine karar verildiği anlaşılmıştır.

... dosyaya sunulan ve ihyası istenen kooperatife çıkartılan tebligatın 03/07/2014 tarihinde iade edildiği anlaşılmaktadır. 6102 sayılı TTK'nın geçici 7. maddesinin 4/a bendi uyarınca terkin işlemi öncesinde yapılması öngörülen ihtarın öncelikle şirkete ya da şirketin yetkisine tebliğ edilmeksizin doğrudan ... ilan suretiyle yapılan ihtar usule aykırıdır. ... Karar).

Bu nedenle dava konusu ihyası istenen kooperatifin terkin işleminin hukuka uygun olmadığı, davalı ...

Müdürlüğünce ihyası istenen kooperatifin temsil ve ilzama yetkilendirilmiş kişilere ticaret sicilindeki adreslerine bu konuda ihtarat yapıldığı hususunun mevcut mazbatada belirtilmediği görülmekle tebliğin usulüne uygun olmadığı, bu nedenle sicil işleminin hatalı olduğu ve tasfiye ile sınırlı olmak üzere ihyası karar verilebileceği gözetilerek, ihya isteminin kabulüne, Sınırlı Sorumlu ...

Esas) sayılı dava dosyasının görülüp sonuçlandırılması ve infazı işlemleriyle sınırlı olmak üzere, ticaret siciline yeniden tescili suretiyle ihyasına, tasfiye memuru olarak kooperatifin önceki başkanları vefat etmiş olmakla ... tarafından bildirilen mali müşavir ... yargılama giderleri ile vekalet ücretinden sorumlu tutulmasına karar vermek ve aşağıdaki gibi hüküm kurmak gerekmiştir.

...