Ankara 11. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2022/33 K.2023/390

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Haksız Eylemden Kaynaklanan Zarar Nedeniyle) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVACININ TALEBİ

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle. 08/12/2016 tarihinde ... konutlarında inşaatta işçi olarak çalışan ...'un iş kazası sonucu vefat ettiğini inşaatın ... İnş ... A.Ş& ... Müt ..

Ltd Şti ortaklığı tarafından Generali Sigortaya iş kazası sigortası yaptırıldığını inşaatın yapım aşamasında davalıya işin devredildiğini işçi ...'un merdiven boşluğundan düşerek hayatını kaybettiğini müvekkili şirketin 11/02/2021 tarihinde 50.366TL ödeme yaptığını kazada sorumlu olan alt işveren ...'dan rücu etme hakkından dolayı ... sayılı dosyasında icra takibi başlattığını takibe yetki itirazı üzerine dosyanın ...

Esasına gönderildiğini bu dosyada da takibe itiraz üzerine takibin durduğundan bahisle itirazın iptali ile takibin devamına , %20 icra inkar tazminatına hükmedilmesine yargılama giderleri ve vekalet ücretinin karşı taraf üzerinde bırakılmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

DAVALININ CEVABI

Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; tüm alacakların zamanaşımına uğradığını, zaman aşımı ve husumet itirazlarının olduğunu, ...

E dosyasında görülen davanın bekletici mesele yapılmasının gerektiğini, asıl işveren tarafından yapılmış ödemelerin müvekkili alacağından mahsup edilmesi nedeniyle davacı talebinin mükerrer ödeme yapılmasına sebebiyet vereceğini müvekkilinin sigorta ettirenden ayrı 3.bir kişi olarak değerlendirilmesinin hatalı olduğunu kazanın müvekkilinin sorumluluk sahasında meydana gelmediğini, müvekkilinin ince işleri üstlenmiş olduğunu, kaba inşaatla bağlantılı merdiven boşluğunda önlem alması gerekenin ...

A.Ş. Firması olduğunu, müvekkilinin yüklenici firma olmadığını, iş kazasının sigorta ettirenin sorumluluk sahasında gereken önlemleri almaması nedeniyle meydana geldiğinden davanın reddine karar verilmesini yargılama giderleri ve vekalet ücretinin karşı taraf üzerinde bırakılmasını talep etmiştir.

DELİLLER VE DEĞERLENDİRME

Dava, itirazın iptali davası niteliğindedir.

... sayılı dosyası ile davacı alacaklı sigorta şirketi tarafından davalı aleyhine işveren mali sorumluluk sigorta sözleşmesine dayalı olarak dava dışı işçinin ölümü nedeni ile ödediği tazminat bedelinin davalının kusuru oranındaki kısmının rücuan tazmini için 25.183,00TL asıl alacak ve 1.111,50TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 26.294,50Tl nin tahsili için ilamsız icra takibi başlatıldığı, davalı borçlunun borca ve ferilerine itiraz etmesi üzerine takibin durdurulmasına karar verildiği anlaşılmıştır.

Taraflar arasında uyuşmazlık davacılar tarafından iş kazası sonucu ölen dava dışı işçi ... mirasçılarına ödenen tazminatın davalıdan rücuen talep edilip edilemeyeceği , edilebilecek ise talep edilebilecek miktarın ne kadar olduğu hususlarında toplanmaktadır.

Davalı vekili tarafından zamanaşımı itirazında bulunulmuş olup , davacı şirketler tarafından dava dışı işçinin mirasçılarına ödemenin 11.02.2021 tarihinde yapıldığı, davanın 13.01.2023 tarihinde açıldığı TTK'nun 1420 maddesi gereğince iki yıllık sürenin geçmediği anlaşıldığından zamanaşımı def'i yerinde görülmemiştir .

Davalı vekili husumet itirazında bulunmuş olup davalının dava dışı ...İnşaat...A.Ş.- ... Müt. Müş. Müh. Ltd. Şti. İş Ortaklığının alt yüklenici olduğu ve ölen işçinin davalının yüklendiği işi yapmak için davalının sorumluluğunda ve yönetiminde çalıştığı anlaşıldığından husumet itirazının reddine karar vermek gerekmiştir.

Dava dışı ... İnşaat...A.Ş.- ... Müt. Müş. Müh. Ltd. Şti. oluşturduğu iş ortaklığı ile dava dışı ... arasında 10.09.2015 tarihinde düzenlenen sözleşme ile iş ortaklığı "...

700 adet Konut , 1 adet 600 kişilik Cami , 1 adet 750 kişilik Cami , 1 adet Ticaret Merkezi ve 1 adet ... " işini almış ve bu iş kapsamında iş ortaklığı sigorta ettiren sıfatı ile 30.10.2015 - 30.10.2016 tarihlerini kapsayan " İşveren Mali Mesuliyet Sigorta Poliçesi " ile ... yararına iş yerinde meydana gelebilecek iş kazaları sonucunda iş verene düşecek hukuki sorumluluk nedeni ile iş verene bir hizmet sözleşmesi ile bağlı ve ... tabi işçiler ve bunların hak sahipleri tarafından iş verenden talep edilebilecek bedelleri kapsar şekilde davacı sigorta şirketine sigorta ettirmiştir.

Sigorta poliçesinde işveren mali sorumluluk limitinin kaza başına 1.500.000,00TL, kişi başına 400.000,00TL , manevi tazminat limitinin olay başına 50.000,00TL olduğu anlaşılmıştır.

Kaza 08.12.2016 tarihinde 08:30 sıralarında işçisi olarak çalışan ...'un, alçılı olan duvarlara boya öncesi zımpara çektiği esnada aynı katta bulunan merdiven boşluğundan zemine düşerek hayatını kaybetmiştir. ... nolu dosyası ile soruşturma açılmış olup savcılık tarafından alınan bilirkişi raporunda davalı ...'ın Tali Kusurlu bulunduğu bildirilmiştir. ... esas sayılı dosyası ile dava açılmış ve bu dosyada da mahkeme tarafından kusur raporu alınmıştır.

...'un yakınları tarafından ... E. Sayılı dosyasında ... İnşaat San.ve Tic.A.Ş & ... Müt.Müş.Müh.Ltd.İş ortaklığı aleyhine tazminat davası açılmış. Yargılama sırasında 13.12.2017 tarihinde taraflar anlaşmış ve ... yakınlarına davalı iş ortaklığı tarafından 180.000,-TL ödeme yapılmış ayrıca ... tarafından gerek tedavi giderleri gerekse tazminat ve vs giderleri için yaptığı ödemelerin rücuen tahsil amacıyla ... ve ... İnşaat San.ve Tic.A.Ş ile ... Müt.Müş.Müh.

Ltd.Şirketi aleyhine davalar açılmış ve .... sayılı karar ile davalılar ... 'ya tazminat ödemeye mahkum edilmiş ve bu dosyada davalı ...'ın % 50 kusurlu olduğu kabul edilerek hüküm kurulmuş ve davacı sigorta şirketinin 11.02.2021 tarihinde sigorta yaptıran ... İnşaat San.ve Tic.A.Ş'ne, EFT yoluyla 50.366.-TL ödeme yaptığı anlaşılmıştır.

Mahkememizce alınan bilirkişi raporunda bilirkişiler ... ile ... özetle ;Davalı, kazalının işvereni Alt işveren ...'ın, raporun inceleme ve değerlendirme bölümünün (A) kısmında açıklandığı üzere ... isimli çalışanın yüksekten düşerek hayatını kaybettiği olayın meydana gelmesinde % 60 (yüzde altmış) oranında kusurlu olduğu, dava dışı asıl işveren ... İnş. San. Tic.

A.Ş.'nin, raporun inceleme ve değerlendirme bölümünün (B) kısmında açıklandığı üzere ... isimli çalışanın yüksekten düşerek hayatını kaybettiği olayın meydana gelmesinde % 20 (yüzde yirmi) oranında kusurlu olduğu, Müteveffa ...'un ise raporun inceleme ve değerlendirme bölümünün (C) kısmında açıklandığı üzere yüksekten düşerek hayatını kaybettiği olayın meydana gelmesinde % 20 (yüzde yirmi) oranında kusurlu olduğu, ... ve Asliye Ceza Mahkemesi aşamalarında alınan bilirkişi raporlarının ceza yargısına yönelik oldukları için herhangi bir değerlendirmenin yapılmadığı,

Tazminat ve Rücu davalarında alınmış olan ve raporların bir kısmında Alt işverenin %50 oranında, Asıl işverenin % 30 oranında ve kazalının % 20 oranında kusurlu bulunurken, diğer bir kısmında oranların aynı olmasına karşın Adi ortaklık olan ortakların her birisine %15 oranında kusur paylaştırmasının yapıldığı ve ortaklar arasındaki ortaklık paylarını belirleyen ortaklık protokolünün dosyada yer almadığından anılan pay oranları ve toplamda Asıl işveren ve Alt işveren için tespit edilen kusur oranlarını orantısız bulduğumuz nedeniyle katılmadığımızı, ...

İnceleme Raporunda Müfettişin İş Güvenliği Uzmanlığının bulunmadığı ve Rücu davasında taraf olan, kurum çalışanı olarak kusur tespitinin, talep edeceği kurum zararını maksimize etmeye yönelik olabileceği nedeniyle katılmadıklarını bildirmişlerdir.

Bilirkişi ... ise özetle; iş kazasının meydana geldiği inşaat işinde yüklenici tarafın ... İnşaat San.ve Tic.A.Ş & ... Müt.Müş.Müh.Ltd. Şti' nin oluşturduğu iş ortaklığı olduğunu, 4734 sayılı "Kamu İhale Kanunu" ile 4735 sayılı "Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununa" tabi olan kamu idareleri.

4734 sayılı "Kamu İhale Kanununda" yer alan düzenlemeleri dikkate alarak yapmış oldukları ihaleler sonucunda; ihaleyi kazanan "İŞ ORTAKLIĞI'nı" oluşturan firmalarla, yapım sözleşmelerini imzalayabildiklerini, mevcut ihale mevzuatına göre.

4734 sayılı "Kamu İhale Kanununa" göre ihaleye çıkartılan her hangi bir yapım ihalesinde; ihaleye olarak teklif verecek firmaların, idareye verecekleri teklif dokümanları arasında; ihale konusu işin yapımında; " İŞ ORTAKLIĞI" na dâhil olan firmaların " Ortaklık yüzdesinin" ne olduğuna dair bir düzenlemenin yer alması elzem olup, dosyaya sunulan belgeler arasında; böyle bir belge bulunmadığı, bu tip belgelerde.

"İŞ ORTAKLIĞI" na dâhil olan firmaların hangi oranda işe ortak olduklarına dair " Ortaklık yüzdeleri " yer aldığı ve iş ortaklığı tarafından yapılan yapım işlerine ilişkin sözleşme uygulamalarında; iş ortaklığına dâhil olan firmalardan hangisinin hissesi % 50 oranından daha fazla ise genel olarak fiilen o firma işi yapmakta ve idareye o firmanın muhatap olduğu, iş ortaklığına dâhil olan firmalardan hissesi %50'den daha az olan firmanın, işin yapımında birdahli bulunmadığı,

iş ortaklığına dâhil olan firmalardan hissesi % 50'den daha az olan firmanın, davaya konu iş kazasının oluşmasında bir ihmal ve kusurunun olmadığı düşünülebileceği, bu itibarla davaya konu inşaatın ihale aşamasında davalı iş ortaklığının esas işveren ... idaresine vermiş olduğu " İŞ ORTAKLIĞI BEYANNAMESİ " bulunmadığından, İş Ortaklığını teşkil eden ... İnşaat San.ve Tic.A.Ş & ... Müt.Müş.Müh.Ltd. Şti' nden hangisinin hakim ortak olduğu tespit edilemediğinden. Sn.

Mahkemenin dava dışı işveren ... idaresine yazacağı bir müzekkere ile bahse konu" İŞ ORTAKLIĞI BEYANNAMESİ " nin dosyaya celbi ile bu ortaklardan hangisinin hakim ortak olduğunun tespit edilebileceği ve dava dışı esas işveren ... idaresine yazılacak bir müzekkere ile bahse konu inşaat işinde " İŞ ORTAKLIĞI" na dâhil olan firmalardan hangisinin ( birisinin ya da müştereken ikisinin birlikte ) fiilen işi yapıp yapmadığının sorulmasıyla davaya konu kazada; " İŞ ORTAKLIĞI" na dâhil olan firmalardan hangi firmanın kusurlu olduğunun tespit edilebileceğinin düşünüldüğü bildirilmiştir.

Mahkememizce dava dışı iş ortaklarının sözleşme sırasında ... 'ye verdikleri iş ortaklığı sözleşmesi getirtilmiş ve iş ortaklarından ... İnş. San. Ve Tic. A.Ş'nin %99 , ... Müteahhitlik ve Müşv. Ve Müh. Ltd. Şti. 'nin %1 hisse ile iş ortaklığı kurduğu anlaşılmıştır.

Tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde; olayın meydana gelişinde davalının %60 oranında kusurlu olduğu, davacı sigorta şirketi tarafından dava dışı iş ortaklığını 11.02.2021 tarihinde 50.366,00TL ödeme yapıldığı ve ... esas sayılı dosyasında davalı için belirlenen %50 kusur oranı dikkate alınarak ödenen bedelin %50 olar 25.183,00Tl nin ödeme tarihinden takip tarihine kadar işlemiş olan 1.111,50TL faizi ile birlikte tahsili için icra takibi yapıldığı,TTK'nun 1472.

Maddesi uyarınca davacının sigortalının yerine geçerek ödediği bedeli kusuru oranında davalıdan talep edebileceği, iş ortaklığının iş ortaklığı sözleşmesindeki iş ortaklığındaki hisse oranlarının kendi iç ilişkilerinde geçerli olduğu, bu hususun davalının olayın meydana gelişindeki kusurunu etkilemeyeceği kanaatine varıldığından davanın kabulüne karar vermek gerekmiştir.

Katip ... · E-İmzalıdır Hakim ... · E-İmzalıdır