Ankara 2. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2023/165 K.2023/981

... 2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

GEREKÇELİ KARAR

ESAS NO

2023/165 Esas

KARAR NO : 2023/981

BAŞKAN : ... ... ÜYE : ... ... ÜYE : ... ... KATİP : ... ...

DAVACI : ... - ... DAVALI : ... - ... VEKİLİ : Av. ...

DAVA

İflas (Doğrudan Alacaklı Tarafından Talep Edilen İflas (İİK 177))

DAVA TARİHİ : 05/03/2023

KARAR TARİHİ : 20/12/2023

GEREKÇELİ KARARIN

YAZILDIĞI TARİH : 08/01/2024

Mahkememizde görülmekte olan İflas (Doğrudan Alacaklı Tarafından Talep Edilen İflas (İİK 177)) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Davacı dava dilekçesinde özetle. Davalı - borçlu kooperatif aleyhine vekalet ücreti alacağım sebebi ile ... E. sayılı dosyası ile ilamsız icra takibi yapıldığını, davalı - borçlu tarafından vekili aracılığı ile icra takip dosyasına itirazda bulunulmuş ve itirazın iptali için tarafımdan ikame edilen davanın yargılaması...

Mahkemesinde yapılmış ve mahkemenin 2015 / 330 E. Sayılı 2022/320 K. Sayılı 26.05.2022 tarihli kararı uyarınca " 78.433,74 TL asıl alacak ve 12/05/2015 tarihinden itibaren işleyecek yasal faizi " ve " 3.740,27 TL yargılama gideri " alacağıma hükmedildiğini, itirazın iptali davası sonucunda mahkeme kararına istinaden davalı vekiline icra emri örnek no:4-5 22.08.2022 tarihinde tebliğ edilmiş ve halen icra takip dosya borcu ödenmediğini, davalı - borçlu aleyhine yürütülen ilamsız icra takibi, borçlunun takibe itiraz etmesi, aleyhine itirazın iptali davası açılması,

... esas 2022/320 karar sayılı ilamında itirazın iptaline karar verilmesi ve borçluya icra emri örnek no:4-5 gönderilmesi sonucu icra takip dosyasının ilamlı takibe dönüşmesi neticesinde ;davalı - borçlunun iflasa tabi kişilerden olması, İlama bağlanmış alacağın icra emri ile istenmesine rağmen davalı - borçlu tarafından ödenmemesi, doğrudan iflas nedeni ( İİK'nun 37, 177/4 ) olması sebebi ile davalı - borçlunun iflasına karar verilmesi için iş bu davanın ikamesi zarureti doğduğunu beyan ederek davalı kooperatifin İlama bağlanmış alacağın icra emri ile istenmesine rağmen ödememesi sebebi ile iflasına karar verilmesini talep etmiştir.

CEVAP

Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; Davacı ile davalı arasında avukatlık faaliyetlerinin yürütülmesi amacıyla vekalet ilişkisi kurulmuş olup yaşanılan çeşitli sıkıntılardan dolayı vekalet ilişkisi davacının azledilmesi neticesinde son bulduğunu, bu kapsamda; Davacı ... E. Sayılı dosya kapsamında yargılandığını, yine taraflar arasında ... ... Sayılı dosya kapsamında davacının davalıyı zarara uğrattığına ilişkin karar verildiğini ve mahkemece verilen karar kesinleştiğini beyan ederek davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

GEREKÇE

Dava, İİK 177/4 maddesi gereğince açılan doğrudan iflas talebine ilişkindir.

Davacı tarafından ... esas sayılı dosyasında ilama dayalı borcun ödenmemesi üzerine işbu davanın açıldığı anlaşılmıştır.

2004 sayılı İcra ve İflas kanunun 37. Maddesine göre icra emrinde yazılı müddet geçtiği halde borcunu ödemiyenlerin malları haczolunur yahut borçlu iflasa tabi eşhastan olupta alacaklı isterse yetkili ticaret mahkemesince iflasına karar verilir.

Buna göre icra emrinde yazılı müddet geçtiği halde borcun ödenmemesi halinde alacaklının alacağın tahsili için borçlunun mallarını haczedilmesi veya borçlu iflasa tabi ise ticaret mahkemesinin İİK. 134 maddesi gereğince doğrudan iflasını isteme hakkına sahiptir.

Aynı kanunun 43. Maddesi gereğince iflas yolu ile takip, ancak Ticaret Kanunu gereğince tacir sayılan veya tacirler hakkındaki hükümlere tabi bulunanlar ile özel kanunlarına göre tacir olmadıkları halde iflasa tabi bulundukları bildirilen hakiki veya hükmi şahıslar hakkında yapılır. Şu kadar ki, alacaklı bu kimseler hakkında haciz yolu ile de takipte bulunabilir.

Bu yollardan birini seçen alacaklı bir defaya mahsus olmak üzere o yolu bırakıp harç ödemeksizin diğerine yeni baştan müracaat edebilir.

İİK. 37 maddesi gereğince ilama değer alacağın ödenmemesi üzerine alacaklının haciz talep etmesi durumunda aynı hüküm gereğince iflas talebinde (İİK. 177/4) bulunabilmesi için İİK. 43/2 maddesi gereğince takip yolunun değiştirilerek borçluya iflas ödemelerinin tebliğ edilmesi gerekmektedir. Bir taraftan haciz yoluyla takibe devam ederken diğer taraftan borçlunun iflasının istenmesi mümkün değildir.

Somut olayda davacın tarafından başlatılan ilamlı icra takibinde icra emrinin tebliğinden sonra süresinde borcun ödenmemesi üzerine alacaklı tarafından haciz talep edildiği bu şekilde alacaklının İİK. 37 maddesi kapsamında haciz yolunu seçtiği haciz yolunun seçilmesinden sonra İK. 43/2'ye göre takip yolu değiştirilmeksizin İİK. 177/4 maddesi gereğince doğrudan iflas davasının açıldığı tespit edilmiştir.

İflas takibi üzerine açılacak iflas davasında geçerli olarak başlatılmış bir iflas takibinin bulunması HMK 114/2 kapsamında özel dava şartıdır.

HMK 115. Maddesi gereğince mahkeme, dava şartlarının mevcut olup olmadığını, davanın her aşamasında kendiliğinden araştırır. Taraflar da dava şartı noksanlığını her zaman ileri sürebilirler.

Mahkeme, dava şartı noksanlığını tespit ederse davanın usulden reddine karar verir. Ancak, dava şartı noksanlığının giderilmesi mümkün ise bunun tamamlanması için kesin süre verir. Bu süre içinde dava şartı noksanlığı giderilmemişse davayı dava şartı yokluğu sebebiyle usulden reddeder.

Sonuç olarak, davacı tarafından başlatılan ilamlı icra takibinden sonra İİK.

37 maddesine göre haciz yoluyla takibe devam edilmesi nedeniyle aynı kanunun 43/2 maddesine göre takip yolunun değiştirilerek borçluya iflas ödeme emri çıkarılmadan 177/4'e göre işbu davanın açıldığı, ilama dayalı alacağın icra emrine rağmen ödenmemesi halinde doğrudan iflas davası açılabilmesi için haciz talebinde bulunulmaması gerektiği, geçerli olarak başlatılmış bir iflas takibinin bulunmadığı, İİK.

43/2 maddesinin uygulanması gereken durumlarda geçerli takibin bulunmasının iflas davası yönünden HMK 114/2 kapsamında özel dava şartlarında olduğu, işbu davada özel dava şartının bulunmadığı kanaatine varılmakla -İİK 43, HMK 114/2 ve 115/2 maddeleri gereğince dava şartı yokluğu nedeniyle davanın usulden reddine dair aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

Başkan ... · e-imzalıdır · Üye ... · e-imzalıdır · Üye ... · e-imzalıdır · Katip ... · e-imzalıdır