Ankara 3. Fikri ve Sınaî Haklar Hukuk Mahkemesi E.2021/237 K.2023/133

2- ... VEKİLİ : Av. ...

DAVALILAR : 1- ... Av. ... Av. ... : 2- ... Av. ...

DAVA

Marka (Marka Hakkına Tecavüzden Kaynaklanan)

DAVA TARİHİ : 12/08/2021

KARAR TARİHİ : 06/04/2023

GEREKÇELİ KARARIN

YAZILDIĞI TARİH : 06/04/2023

DAVA

Davacı vekili 12/08/2021 tarihli dava dilekçesinde özetle. Müvekkilinin ... AŞ, "..." isimli markanın sahibidir. Müvekkil ..., "..." isimli markanın sahibi olduğunu, ..., ...

AŞ' nin tek pay sahibi ve ... olduğunu, mezkur markalar, müvekkillerin ticari işlerinde aktif olarak kullanıldığını, Markanın kullanıldığı ürünler ... isimli web sayfasında teşhir edildiğini, davalı ..., müvekkil şirketin hissedarı ve yönetim kurulu üyesi iken Mart 2017 Tarihinden itibaren fiilen müvekkil şirketten ayrıldığını ve bu tarihten sonra yönetim kurulu üyeliğine dair hak ve yetkilerini kullanmadığını, 07/10/2017 Tarihinde ise yönetim kurulu üyeliğinden istifa etmiş ve müvekkil şirket hisselerini devrettiğini, davalı ...

Ltd. Şti. 19/01/2018 Tarihinde davalı ... tarafından kurulduğunu, Şöyle ki: Şirketin kurucusu görünen ..., o tarihte müvekkil şirketin işçisi iken Davalı ..., ...' ı kişisel ilişkilerini kullanarak şirket kurmaya ikna ettiğini, şirketi kurar kurmaz davalı ..., davalı ... Ltd.

Şti' yi temsil edebilmek için ... tarafından noter vekâletnamesi ile yetkilendirildiğini, ..., şirketin kuruluş işlemlerinden sonra şirkete dair hiçbir işlem yapmamış, tüm işlemleri davalı ...' un yaptığını, bilahare ..., davalı ... Ltd. Şti.

Hisselerini, davalı ...' un talebi üzerine, 06/08/2020 Tarihinde ...' un annesi ...' a devrettiğini, Davalılar, "...", "...", "...", "....tr" alan adlı web sayfalarında müvekkil şirkete ait web sayfasını kopyalamış ve müvekkillere ait markaları kullandığını, davalıların markaya tecavüz suçu işlemiş olması nedeniyle suç ihbarında bulunulmuş olduğunu, ...' nın ...

Numaralı dosyasında soruşturmanın devam ettiğini, davalılara ait web sayfalarında marka haklarına tecavüzde bulunulduğunun tespitine yönelik olarak iki adet dosyada delil tespiti yapılmıştır: ... D.İş. ile ... D.İş. Numaralı Dosyalarda delil tespiti yaptırılmış, bilirkişi raporları (aleyhe hususları kabul etmemekle birlikte) aldırdığını, ... D.İş.

Numaralı dosyasında "...", "...", "..." alan adlı web sayfalarına erişimin engellenmesine karar verildiğini, Marka hakkına tecavüzün müvekkil şirketin maddi zararına yol açtığını, davalılar, müvekkillerin müşterilerine müvekkilin vergi konusunda sıkıntılar yaşadığını, bu nedenle ticari ilişkinin kendileri üzerinden resmiyet kazanacağını ancak ürünlerin yine aynı markalı ürünler olduğunu bildirdiğini, davalı ...' un müvekkil şirket ... (müvekkil ...' un) oğlu olması nedeniyle müvekkillerin müşterileri davalı ...' a güven duyduğunu,

davalılar bu şekilde hem yurt içinde hem yurt dışında müvekkillerin markalarına tecavüz ederek ticari ilişki kurduğunu, müvekkillere ait markalara duyulan güven nedeniyle de davalılar ticari kazanç elde ettiğini, müvekkillerin yapmaları gereken ticaret, elde etmeleri gereken kar, davalılarca elde edilmiş olduğunu, davalıların Marka Hakkına Tecavüzü Nedeniyle: Tecavüzün men'ine karar verilmesini, bu kapsamda olmak üzere "...", "...", "...", "....tr" alan adlı web sayfalarına erişimin engellenmesine karar verilmesini, Ancak maddi zararın kapsam ve mahiyetini bilebilmemiz mümkün değildir.

Maddi zararın kapsam ve mahiyetinin tespiti bakımından davalıların tüm ticari defterleri ile vergi kayıtlarının celbini, bunlar üzerinde bilirkişi incelemesi yaptırılmasını, müvekkillerin markaları sayesinde gerçekleşen işlemlerden oluşan karın maddi tazminat olarak hüküm altına alınmasını, Davalı şirket bakımından: 151/II "b) Sınai mülkiyet hakkına tecavüz edenin elde ettiği net kazanç." gereğince 19.000,00 TL,

Davalı kişi bakımından: 151/II "c) Sınai mülkiyet hakkına tecavüz edenin bu hakkı bir lisans sözleşmesi ile hukuka uygun şekilde kullanmış olması hâlinde ödemesi gereken lisans bedeli." gereğince 1.000,00 TL'nin tahsilini talep ve dava etmiş, 22/03/2023 tarihli ıslah dilekçesi ile davalı şahıs bakımından talebini 2.632,09 TL'ye yükseltmiştir.

CEVAP

Davalılar vekili cevap dilekçesinde özetle; Marka ihlali iddiasına konu eylemin “web alan adı alma” eylemi olması, web adresinde yurtdışı iletişim bilgileri bulunması Türkiye'de faaliyette bulunulmaması, şikâyetçi markasının “ciddi kullanımı” olan bir marka olmaması, hizmet veya satım unsurlarının oluşmaması ayrıca davacı şirketin herhangi bir zararının olduğuna dair herhangi bir delil sunulmaması nedeniyle, tazminat talepleri ile davanın reddine karar verilmesini beyan ederek, davanın reddini istemiştir.

GEREKÇE

Uyuşmazlık ve Uygulanacak Hükümler, Kanıtların Değerlendirilmesi ve Kabul: Dava, markaya tecavüzün tespiti, men'i, web sayfalarına erişimin engellenmesi ve maddi tazminat (151/2-b ve 151/2-c) istemlerine ilişkindir. Taraflarca sunulan belgeler ile tüm deliller incelenmiş, alınan bilirkişi raporları ile tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirilmiş olup buna göre;

Dava dosyasının ve ... marka sicil kayıtlarının incelenmesi neticesinde davacı ... Sis. End. Müh. San. ve Tic.

A.Ş adına tescilli ... sayılı "..." ibareli markasının bulunduğu, kapsamında 09. sınıftaki "Sınıf 09: Bilim, laboratuvar, denizcilik, topoğrafya, meteoroloji, elektrik, fotoğrafcılık, sinemacılık, sanayi ve optik alanlarında ölçme ve değerlendirme için kullanılan aletler ve cihazlar; malzeme test alet ve cihazları: Barometreler, ampermetreler (akım ölçer), gaz test edici cihazlar, kayar kalınlık ölçerler,termometreler (hava ısısı ölçücüler), voltmetreler, mikroskoplar, büyüteçler, teleskoplar, periskoplar...

Laboratuvarlarda kullanılan malzemeler (deney tüpleri, ölçekli özel kaplar vb.), Işıklı reklam panoları, skorbordlar, ışıklı kayar yazı panoları... Haberleşme cihazları hariç ses ve görüntünün kaydı, nakli veya yeniden meydana getirilmesi (reprodüksiyonu) için cihazlar: Radyolar, televizyonlar, videolar, kameralar, audio cihazları , uzaktan kumanda aletleri, kulaklıklar, hoparlörler, megafonlar, diyafonlar, interkomlar, resim ve dia projeksiyon cihazları...

Veri işlem cihazları: Bilgisayarlar, bilgisayar yazılım ve donanımları; yazıcılar, tarayıcılar (scannerler), yazarkasalar (kaydedici kasalar), hesap makinaları, barkod okuyucular ve bunların parçaları ile aksesuarları. Manyetik ve optik kayıt taşıyıcılar: Plaklar, kasetler, diskler, disketler, CD'ler, çekilmiş sinema filmleri. .. Her türlü fotoğraf makinaları, fotoğraf makinaları için parçalar ve aksesuarlar, büyültme cihazları (agrandizörler)...

Antenler, uydu antenler, yükselticiler ve bunların parçaları... Uzaktan ateşleme için elektrikli cihazlar, Para, jeton veya kartla çalışan cihazlar ve bunlar için mekanizmalar: Otomatik satış makinaları, otomatik resim çekme makinaları, bilet otomatları, tartı otomatları, nakit para çekme makinaları ...

Makine ve cihazlarda kullanılan elektronik elemanlar: Yarı iletkenler, elektronik devreler, entegreler, yongalar (çipler), fotoseller, diyotlar, transistörler, devre kartları, kristal osilatörler, kapasitörler (kondansatör), ara yüz devreleri, geciktirme hatları, sıvı kristal göstergeleri, hibrit devreler, termistörler (ısı algılayıcı), çeviriciler (konverterler), manyetik kafalar, manyetik saptırıcılar...

Haberleşme cihazları: Telefonlar, fakslar, telefakslar, teleksler, telgraf makinaları, telsizler,telsiz telefonlar, telefon santralleri ... Elektrikli kopyalama ve çoğaltma makinaları, fotokopi makinaları, ozalit makinaları. Sayaçlar: Elektrik sayaçları, su sayaçları, gaz sayaçları, servis istasyonları için benzin pompaları (otomatik), parkmetreler, zaman üreticiler (timerler), yumurta pişirme zamanlayıcıları (timerler).

Elektronik veya manyetik kartlar: Telefon kartları, bankacılıkta kullanılan kartlar, otomatik açma-kapama kartları, sayaçlar için elektronik kartlar, elektronik biletler... Tartma alet ve cihazları: Teraziler, basküller, kantarlar.

Dedektörler, görüntüleme cihazları, tıbbi amaçlı olmayan röntgen cihazları, sınai amaçlı radyolojik cihazlar (x-ray) Can kurtarıcı ve koruyucu donanımlar: Can yelekleri, can simitleri, yüzme kollukları, dalgıçlar için solunum cihazları, dalgıç giysileri, dalgıç gözlükleri; emniyet kemerleri, emniyet ağları; koruyucu giysiler, eldivenler, gözlükler ve başlıklar (kasklar); işaret düdükleri ve fenerleri, işaret şamandıraları...

Elektrik malzemeleri: Fişler, prizler, buatlar, vavyenler, anahtarlar, şalterler, devre kesiciler ve ayırıcılar, sigortalar, balastlar, starterler, elektrik panoları, asansör kumanda panoları, klemensler (bağlantı parçası), elektrikte kullanılan borular, kablo kanalları, butonlar, rezistanslar, elektrik ve elektronikte kullanılan bağlantı elemanları yani konnektörler ve soketler; kuvvetli alan tekniği için, yani elektrik iletim, dönüşüm, yükleme, ayarlama, sevk ve idare için araç ve cihazlar, Elektrikli ziller, taşıt alarmları hariç alarmlar, sirenler.

Kablolar: Elektrik ve elektronikte kullanılan her türlü kablolar, optik elyaf, fiber optik kablolar Güç kaynakları: Aküler, güneş pilleri, piller, bataryalar, kesintisiz güç kaynakları...

Taşıtlar için göstergeler: Hız, yağ, yakıt ve hararet göstergeleri, takometreler, taksimetreler Rot balans ayar cihazları Araçlar için arıza uyarı üçgenleri (reflektör üçgenler), ışıklı ve mekanik yol işaretleri, elektrikli-elektronik veya mekanik olarak çalışan trafik sinyalizasyon teçhizatı, kavşak kontrol cihazları, flaşörler... Elektrikli kaynak makinaları için aparatlar; elektrikli punta kaynak ve lehim makinaları için havyalar, şalomalar, kaynak elektrodları...

Radarlar, denizaltı radarları (sonarlar), gece görüşü sağlayıcı veya arttırıcı aletler ve cihazlar... Paratönerler, parafudrlar (topraklama levhaları), Dozaj ayarlayıcılar, Binalar için otomatik kapılar, otomatik turnikeler, elektrikli veya elektronik kapı açma- kapama tertibatı ... Bilimsel amaçlı uydular, Elektroliz ve galvaniz işleri için aparatlar; anotlar, katotlar... Bilgisayarlar ve televizyonlar için ekran filtreler. " mal ve hizmetlerin yer aldığı,

Davacı ... adına tescilli ... sayılı "..." ibareli markanın 09. Sınıftaki "Sınıf 09: Ses ve görüntünün kaydı, nakli veya yeniden meydana getirilmesi (reprodüksiyonu) için cihazlar (veri işlem, haberleşme ve çoğaltma amaçlı cihazlar ve bilgisayar çevre donanımları dahil). Manyetik, optik kayıt taşıyıcılar ve bunlara kaydedilmiş bilgisayar programlan ve yazılımları; bilgisayar ağlan vasıtasıyla indirilebilen ve manyetik ve optik ortamlara kayıt edilebilen elektronik yayımlar; manyetik/optik okuyuculu kartlar. Bilet otomatları, nakit para çekme makineleri. Makine ve cihazların elektroniğinde kullanılan elemanlar." mal ve hizmetlerin yer aldığı anlaşılmıştır.

... D. İş Sayılı Dosyası Kapsamında Yapılan Tespitler: ... D.

İş Sayılı Dosyası Kapsamında delil tespiti yönünden web sayfaları üzerinde yapılan bilirkişi incelemesinde özet olarak; “ ... ile ... web sitelerinin alan adı sahiplerinin gizli tutulduğu, (web sitesinin blog kısmı incelendiğinde ... sitesinde blogları yayınlayan kişinin “...” olduğu) ... web sitesinin alan adı sahibinin ... olduğu, ... web sitesindeki “...” ve “...” ibareli ürünlerin tespit isteyen tarafa ait tescilli markalarla bire bir aynı olduğu, söz konusu web sitesinin faaliyet alanının tescilli markaların kapsadığı mal ve hizmet sınıfı ile aynı veya benzer olmasından dolayı marka ihlalinin yapıldığı,

... web sitesindeki “...” (sadece ... adresindeki ürün) ve “...” ibareli ürünlerin tespit isteyen tarafa ait tescilli markalarla bire bir aynı olduğu, söz konusu web sitesinin faaliyet alanın tescilli markaların kapsadığı mal ve hizmet sınıfı ile aynı veya benzer olmasından dolayı marka ihlalinin yapıldığı, ... web sitesinde “...” ibareli ürünlerin bulunmadığı, “...” ibareli ürünlerin siteye eklenme tarihlerini kesin bir şekilde yapılamamasından dolayı marka ihlali ile ilgili herhangi bir değerlendirmenin yapılamadığı,

... web sitesinde tespit isteyen taraf ait ... web sayfasında kiosk ürünlerinden bazılarının(candy, maestro, smart, sunny kioskları), ana göstergeler kısmında hepsinin (isimler aynıdır ancak görsellerdeki rakamlar farklıdır), terminal ürünlerinin hepsinin yayınlandığı, ayrıca söz konusu sitede “...” ibareli dekstop ve kiosk ürünlerinin de tanıtıldığı, söz konusu ürünlerin görsellerinin de neredeyse ... web adresindeki “...” ibareli ürünlerle aynı olduğu, ... web sitesinin “hakkımızda (about us)” kısmında yazılanların çoğu ... sitesinden alındığı, ifadelerin çoğunun birebir olacak şekilde Türkçe’ den İngilizceye çevrilerek yayınlandığı,

bu durumun aynı şekilde vizyon ve misyon kısmında da geçerli olduğu, ..., ... ve ... web sitelerinin içeriklerinin neredeyse birebir aynı olduğu,” tespit edilmiştir.

... D.İş Sayılı Dosyası Kapsamında Yapılan Tespitler: ... D.İş Sayılı Dosyası Kapsamında delil tespiti yönünden hazırlanan 02.08.2021 tarihli bilirkişi raporunda özet olarak; “ 13.07.2021 tarihinde yapılan incelemede “....tr” ve “....tr” alan adı ve web sitesinin teknik olarak aynı olduğu, Tespit incelemesi yapılan “...” alan adının ise adresi “...” olarak belirtilmiş olan ... adına kayıtlı olduğu, Tespit incelemesi yapılan “....tr” ve “...” web sitelerinde tespit isteyen ...

A.Ş. adına tescilli olan “...” markasının kullanımına rastlanmamıştır. Web sitelerinin ana sayfanın orta bölümlerinde, düz yazı metni şeklinde, “...-...” başlığı ile bu başlık altında “... (.. vb. bazı referanslardır) açıklamasına yer verilmiştir.

Bu bölümde kullanılan “...” ibaresi tespit isteyen ... adına ... sayı ile 9. sınıfta tescilli olan “...” markası ile benzer olmakla birlikte, web sitesinde “...” ibaresinin herhangi bir ürün için markasal nitelikte kullanımına rastlanmamıştır.

Bu nedenle, “...” ibaresinin bahse konu kullanımlarının ... sayılı marka ile karıştırılacak türde ve markasal nitelikte bir kullanım olmadığı, Tespit incelemesi yapılan “....tr” ve “...” web sitelerinde tespit isteyenler adına ... ve ... sayılarla tescilli olan “...” ve “...” markalarının markasal kullanımına rastlanmadığı, Web sitelerinde paylaşılan içeriklerin dilleri farklı olmakla birlikte web sitelerinin bazı bölümlerinde aynı/benzer ifadelerin kullanıldığı,

Davacı şirkete ait “...” web sitesinde “Ürünler” bölümünde “...” isimleri altında tanıtımı yapılan ürünlerin aynıya yakın düzeyde benzerlerinin, “....tr” ve “...” web sitelerinde de aynı isimlerle ve aynıya yakın ürün görselleriyle tanıtımının yapıldığı,” tespit edilmiştir.

... Soruşturma Dosyası Kapsamında Yapılan Tespitler: ... Soruşturma Dosyası Kapsamında hazırlanan 22.10.2021 tarihli bilirkişi raporunda özet olarak; “ Şüpheliye ait web sitelerinin güncel halinde müştekilere ait "..." ve "..." markalı ürün tespit edilemediği gibi Değişik İş dosyası kapsamında tespit edilen ... ve ... markalı ürünlerin içerikleri de belirlenmediğinden ... D.

İş sayılı dosyası kapsamında ..., ..., ... web sayfalarında tespit edilen ... ve ... markalı ürünlerin müştekiler adına tescilli markalardan doğan haklara tecavüz edip etmediği konusunda net bir kanaate ulaşılamadığı, Şüpheliye ait ..., ..., ....tr web siteleri alan adları ile müştekiler adına tescilli "..." ve "..." markaları arasında ayniyet veya karıştırılma ihtimaline yol açabilecek derecede benzerlik bulunmadığından ve ... markası müştekilere değil şüphelinin şirketine ait olduğundan söz konusu alan adlarının müştekiler adına tescilli markalar ile iltibasa veya iktibasa neden olmadığı,

Şüpheliye ait www.... org web sitesi alan adı ile müştekilerden ... ŞİRKETİ adına ... sayı ile tescilli “...” markası arasında, tüm kullanımlarda asli esas unsurun ... ibaresi olması nedeniyle ayırt edilemeyecek kadar benzerlik olduğu ve şüphelinin sitesinde tüketiciye sunduğu emtialarla aynı veya aynı tür malların müştekinin ... sayılı markasının kapsamında olduğu,

Müşteki adına tescilli marka ile şüpheli iş yerindeki kullanımlar arasındaki ayniyet ile sunulan malların aynılığı birlikte dikkate alındığında bilirkişi takdiri Sayın Başsavcılığa ait olmak üzere ortalama tüketiciler nezdinde müşteki adına tescilli "..." markası ile şüpheliye ait web sitesinin ... şeklindeki ad kullanımının karıştırılma ihtimaline neden olduğu ve ortalama tüketicilerin müşteki ile şüpheli arasında bağlantı kuracakları ve şüpheli alan adı kullanımının davacı açısından ticari etki yaratacağı,

tüm bu hususlar bir arada dikkate alındığında bilirkişi takdiri Sayın Başsavcılığa ait olmak üzere şüphelinin web sitesi alan adı içeriğindeki "..." şeklindeki kullanımının, müştekilerden ... ŞİRKETİ adına ... sayı ile tescilli "..." markası ile iktibasa neden olduğu," Yönünde görüş bildirildiği belirlenmiştir.

Web Sayfaları Üzerinde Bilirkişi heyetince Yapılan İnceleme

1- ...: Tespit anı olarak 16.10.2022 itibari ile ... isimli siteye erişilemediği gözlemlenmiştir. İlgili ....com sitenin ilk ... On: 2002-09-24 de alındığı, ...: 2024-09-24 e kadar geçerli ve aktif olacağı uluslararası ... kayıtlarından anlaşılmıştır. İlgili ... internet adresinin arşiv araştırmasında Ocak 2022 itibari ile ... ibaresinin kullanılmış olduğu gözlemlenmiştir.

2- ...: Tespit anı olarak 16.10.2022 itibari ile ... isimli siteye erişilemediği gözlemlenmiştir. ... isimli domainin ilk 2004-05-04 de aktif olduğu ve en az ...: 2023-05-04e kadar geçerli olacağı uluslararası ... kayıtlarından anlaşılmıştır. İlgili ... internet sitesinin arşiv araştırmasında 09.11.2020 itibari ile davacıya ait ... markasının isminin site içerisinde bulunduğu gözlemlenmiştir.

3-... :Tespit anı itibari ile ... isimli sitenin erişime açık olduğu, hali hazırda iletişim olarak “...:Tel : ... , ... ” bilgisinin verilmiş olduğu gözlemlenmiştir. Davacıya ait ... isimli marka ile alakalı site içerisinde bir içeriğe rastlanmamıştır. ....tr isimli sitenin içerik olarak ... isimli site ile aynı olduğu gözlemlenmiştir.

Marka Hakkına Tecavüz İddiaları Yönünden İnceleme

Marka hakkına tecavüz sayılan haller 6769 sayılı Sınai Mülkiyet Kanunu’nun 7. maddesine de atıf yapılmak suretiyle 29. maddede düzenlenmektedir. Kanunun 29/1(a) bendinde 7. maddeye atıf yapılarak, “marka sahibinin izni olmaksızın, markayı 7’nci maddede belirtilen biçimlerde kullanmanın” marka hakkına tecavüz sayılan fiillerden olduğu belirtilmekte, daha sonra marka hakkına tecavüz sayılan diğer haller sıralanmaktadır. Bu durumda, marka hakkına tecavüz sayılan fiiller incelenirken 7. maddeyle 29. maddenin birlikte dikkate alınması gerekir.

SMK’nın 29/1(a) maddesi marifetiyle 7/2(a) maddesinde, “Tescilli marka ile aynı olan herhangi bir işaretin, tescil kapsamına giren mal veya hizmetlerde kullanılması”, 7/2(b) maddesinde ise, “Tescilli marka ile aynı veya benzer olan ve tescilli markanın kapsadığı mal veya hizmetlerle aynı veya benzer mal veya hizmetleri kapsayan ve bu nedenle halk tarafından tescilli marka ile ilişkilendirilme ihtimali de dâhil karıştırılma ihtimali bulunan herhangi bir işaretin kullanılması” marka hakkına tecavüz sayılan fiiller arasında sıralanmıştır.

SMK 7/3. maddesinde ise;

“Aşağıda belirtilen durumlar, işaretin ticaret alanında kullanılması hâlinde, ikinci fıkra hükmü uyarınca yasaklanabilir:

c) İşareti taşıyan malın ithal ya da ihraç edilmesi.

d) İşareti kullanan kişinin, işaretin kullanımına ilişkin hakkı veya meşru bağlantısı olmaması şartıyla işaretin aynı veya benzerinin internet ortamında ticari etki yaratacak biçimde alan adı, yönlendirici kod, anahtar sözcük ya da benzeri biçimlerde kullanılması.” Denilmektedir.

Tescilli bir markanın aynı veya benzerinin, aynı veya benzer mal ve hizmetlerde internet alan adı olarak kullanılması halinde SMK 7/3-d hükmü uyarınca marka hakkı sahibinin bu kullanımı engelleme hakkı bulunmaktadır. Hükümde marka hakkı sahibinin bu hakkının doğması için markanın internet alan adı olarak kullanımın ticaret alanında olması, markayı internet alan adı olarak kullanan kişinin markayı kullanım bakımından hakkı veya meşru bir bağlantısı bulunmaması ve markanın ticari etki yaratacak biçimde internet alan adı olarak kullanılmış olması şartlarının tümünün gerçekleşmesi gerekmektedir.

Markanın aynı veya benzerinin internet alan adı olarak kullanımındaki meşru bağlantıya örnek olarak: işaretin mal ve hizmetin cinsi, kalitesi, miktarı, amacı, değeri, coğrafi kaynağı gibi unsurlarını belirtir şekilde tanımlayıcı nitelikte kullanılması, marka sahibi ile üçüncü kişi arasındaki bayilik, distribütörlük, acentelik, franchise alan- franchise veren gibi ticari ilişkilerin bulunması halleri gösterilebilir.

İnternet alan adı altında yer alan web sitesi vasıtasıyla herhangi bir şekilde maddi kazanç sağlanması ya da bu amaca yönelik eylemlerde bulunulması halinde ticari etki yaratacak bir kullanımın bulunduğu söylenebilir.

Markanın internet alan adı olarak kullanılması hususunun düzenlendiği SMK 7/3 hükmü, marka ihlalleri bakımından genel düzenleme olan SMK 7/2 hükmüne atıf yapmıştır. Dolayısıyla atıf yapılan SMK 7/2 (a) ve (b) bentlerinin uygulanması açısından ise; mal ve hizmetlerin ayniyetinin ya da benzerliğinin tespit edilmesi gerekmektedir. Bu noktada da dava konusu web sitelerinin içeriği önem arz etmektedir.

Davaya konu "...","...","....tr" ve "..." isimli internet sitelerindeki "..." ve "..." ibareli ürünlerin ise orijinal olmadıkları yönünde herhangi bir delil bulunmadığı gibi esasen davacılar tarafından da söz konusu sitelerde yer alan ürünlerin orijinal olmadıkları yönünde bir iddia da bulunulmadığından, bu iddialara dayalı davanın reddine karar verilmiştir.

Ancak, davalı ...'a ait davaya konu internet sitelerinden "..." isimli sitenin alan adı içeriğindeki "..." şeklindeki kullanımın katılanlardan ... Sis. End. Müh. San. Ve Tic A.Ş. adına tescilli ... sayılı markanın haklarına saldırı teşkil ettiği, söz konusu internet sitesinin alan adındaki kullanım tek başına 6769 sayılı Sınai Mülkiyet Kanununun 7/3.maddesinin d bendi uyarınca marka hakkına tecavüz oluşturduğu, davacı ... Sis. End. Müh. San. Ve Tic A.Ş.

Adına tescilli “...” markasını 9. Sınıfta tescil ettirmiş olduğundan, 9. Sınıf içeriğine Manyetik, optik kayıt taşıyıcılar ve bunlara kaydedilmiş bilgisayar programları ve yazılımları; bilgisayar ağları vasıtasıyla indirilebilen ve manyetik ve optik ortamlara kayıt edilebilen elektronik yayımlar; manyetik/optik okuyuculu kartlar. Bilet otomatları, nakit para çekme makineleri. Makine ve cihazların elektroniğinde kullanılan elemanlar.

Bilgisayarlar, bilgisayar yazılım ve donanımları, bilet otomatları, tartı otomatları, nakit para çekme makinaları, Makine ve cihazlarda kullanılan elektronik elemanlar gibi alanlar dahil olduğundan ..., web sitesinde yer alan ürün ve içerikler bu sınıfta yer alan ürün grupları ile aynı ya da benzer olduğundan, sadece davalı ...'un "..." alan adını kullanımı neticesinde davacı ... Sis. End. Müh.

San. ve Tic A.Ş.'nin tescilli ... sayılı "..." ibareli markasına tecavüz koşullarının oluştuğu kanaatine varılmıştır.

Maddi Tazminat Yönünden Yapılan Değerlendirme 6769 sayılı Sınai Mülkiyet Kanunu’nun tazminatı düzenleyen ilgili hükümlerinde;

“Tazminat MADDE 150- (1) Sınai mülkiyet hakkına tecavüz sayılan fiilleri işleyen kişiler, hak sahibinin zararını tazmin etmekle yükümlüdür. Yoksun kalınan kazanç MADDE 151- (1) Hak sahibinin uğradığı zarar, fiili kaybı ve yoksun kalınan kazancı kapsar.

(2) Yoksun kalınan kazanç, zarar gören hak sahibinin seçimine bağlı olarak, aşağıdaki değerlendirme usullerinden biri ile hesaplanır: a) Sınai mülkiyet hakkına tecavüz edenin rekabeti olmasaydı, hak sahibinin elde edebileceği muhtemel gelir. b) Sınai mülkiyet hakkına tecavüz edenin elde ettiği net kazanç. c) Sınai mülkiyet hakkına tecavüz edenin bu hakkı bir lisans sözleşmesi ile hukuka uygun şekilde kullanmış olması hâlinde ödemesi gereken lisans bedeli.

(3) Yoksun kalınan kazancın hesaplanmasında, özellikle sınai mülkiyet hakkının ekonomik önemi veya tecavüz sırasında sınai mülkiyet hakkına ilişkin lisansların sayısı, süresi ve çeşidi, ihlalin nitelik ve boyutu gibi etkenler göz önünde tutulur.” Denilmektedir.

Lisans bedeli belirlenmesinde emsal lisans sözleşmelerinin değerlendirilmesi konusu her bir sektör ve işletme için farklılık gösteren, işletmelerin içinde bulundukları özel koşullar, lisansa konu hakların niteliği gibi birçok değişkeni kapsayan bir husustur.

Bu durumda ilgili sektör için lisans bedeli olarak toplam cironun belirlenen orana isabet eden miktarının tescilli marka sahibine bedel olarak bırakılmasını esas alan genel “Hak Bedeli Oranı” nın belirlenmesi gerekmektedir. Bu oran sektörlere göre değişiklik göstermekle birlikte uygulamada temel ilke olarak kabul edilen, lisans alan tarafın ürün veya hizmetin satışından elde ettiği kârın %25'ini lisans veren tarafa ödemesine dayanır.

Her ne kadar bilirkişi raporunda maddi tazminat 2.632,09 TL olarak belirlenmiş ise de davacı ...'a ait "..." ibareli markanında hesaplamaya dahil edildiğinden, sadece davacı şirkete ait "..." ibareli marka yönünden davacı tarafın tescilli markası bir lisans anlaşması ile hukuka uygun şekilde kullanması halinde ödemesi gereken lisans bedeli aşağıdaki gibi olacaktır.

Dönem "..." ibareli marka yönünden Lisans Bedeli (kar* %25) 17/01/2018-31/12/2018 321,75 80,44 01/01/2019-31/12/2019 1.648,54 412,14 01/01/2020-31/12/2020 2.491,04 622,75 01/01/2021-12/08/2021 802,84 200,71

TOPLAM

5.264,17 1.316,04 Davalı ...'un, davacı ... Sis. End. Müh. San.ve Tic.A.Ş adına tescilli markasını bir lisans anlaşması ile hukuka uygun şekilde kullanması halinde ödemesi gereken lisans bedeli toplam 1.316,04 TL maddi tazminatın uygun olacağı kanaatine varılmıştır.

Taraflarca sunulan belgeler ile tüm deliller incelenmiş, alınan rapor ile tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirilmiş olup yukarıda açıklanan nedenlerde, davacı ... tarafından her iki davalı aleyhine açılan davanın REDDİNE, Davacı ... Sis. End. Müh.San. ve Tic. A.Ş tarafından davalı ... Bilg. Yaz. Fot. İnş.İth.İhr.San. ve Tic. Ltd.Şti. aleyhine açılan davanın REDDİNE, Davacı ... Sis. End. Müh.San. ve Tic.

A.Ş tarafından davalı ... aleyhine açılan davanın KISMEN KABULÜYLE, Davalı ... tarafından kullanılan “...” web sitesi nedeniyle, davacı adına kayıtlı ... sayılı “...” ibareli markaya tecavüz ettiğinin TESPİTİNE, Tecavüzün MEN’İNE, “...” alan adlı web sayfasına ERİŞİMİN ENGELLENMESİNE, 1.316,04 TL maddi tazminatın davalı ...’dan alınarak davacı ... Sis. End. Müh. San. ve Tic.

A.Ş ye verilmesine, kararın ulusal çapta yayınlanan 1 gazetede 1 defa masrafı davalı ...’a ait olmak üzere ilanına, fazlaya ilişkin talebin REDDİNE, aşağıdaki gibi hüküm kurulmuştur.

Davacı Masraf Dökümü: · İlk Masraf 127,10-TL · Islah Harcı 44,95-TL · Posta Masrafı 207,48- TL · Bilirkişi Masrafı 3.000,00- TL · ... D.iş masrafı 782,00-TL · ... D.iş masrafı 1.784,50-TL · Toplam 5.946,03- TL