Ankara 5. Fikri ve Sınaî Haklar Hukuk Mahkemesi E.2023/334 K.2024/14

Mahkememizde görülmekte bulunan Marka (Marka İle İlgili Kurum Kararlarının İptali) davasının yapılan açık yargılamasının sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Davacı vekili 21/07/2023 harçlandırma tarihli dava dilekçesinde özetle; ... sayılı ... kararının yerinde olmadığını,

marka ibarelerinin özgün bir yazım şekli, renk yahut

şekli unsur ihtiva etmeleri durumunda, istikrar

kazanan yargı kararları uyarınca SMK’nın 5/1(ç) maddesi

kapsamında aranılan “aynı, ayniyet derecesinde benzer”

olma kriterinin aşılmakta olduğunu, söz konusu markaların gerek görsel

gerek fonetik olarak birebir aynı olmadıklarını, bahse konu işaretler her ne kadar ortak

olarak “... ...” ibarelerini içermekte ise de

yalnızca bu ibarelerin ortaklığı nedeniyle bu

markaların SMK’nın madde 5/1-ç anlamında ayırt

edilemeyecek derecede benzer olduğundan bahsedilemeyeceğini, ilgili markalarda yer alan görsel

komposizyonlar, farklı figüratif unsurlardan

kaynaklanan görsel ve işitsel farklılıklar

karşısında, ilgili markaların gözde ve kulakta

bıraktığı intibanın farklılaştığını, bu

farklılıklar sebebiyle ise müvekkil markası ve redde

gerekçe markanın, 5/1-ç maddesi uyarınca aranılan “aynı,

ayniyet derecesinde” benzer olma kriterini

sağlamamakta olduğunu, ...'ın da istikrar kazanan

kararlarında ibarenin aynı olduğu markalarda ...

unsurunun ayniyet ve ayırt edilemeyecek derecede

benzerliği ortadan kaldıracağına ilişkin karar

vermekte olduğunu, dava konusu markalar arasında SMK 5/1-ç maddesi uyarınca özdeş, birbirinden farksız, birebir aynı, taklit

olma koşulunun gerçekleşmediğini, iltibas konusunun ise SMK 6/1

maddesi kapsamında itiraz üzerine değerlendirilebileceğini beyanla; .... ’nun

22.05.2023 tarih ve ... sayılı ... kararının iptal edilmesine karar verilmesini talep etmiştir.

CEVAP

Davalı vekili 28/07/2023 tarihli cevap dilekçesinde özetle; Başvuruya

konu markanın, ... nolu marka ile aynılık veya ayırt

edilemeyecek kadar benzerlik taşıdığı tespit edilmiş olduğunu ve 6769 s. SMK'nın 5/1-(ç) bendi

kapsamında başvurunun kısmen reddine karar verilmiş olduğunu, söz konusu kararın tüm yönleriyle hukuka uygun olduğunu, bir başvurunun SMK 5/1-(ç) bendi kapsamında mutlak ret sebebine dayanılarak reddi

için iki koşulun varlığı aranmakta olup

başvuruya konu marka ile önceden tescilli/başvurusu yapılmış markanın aynı

veya ayırt edilemeyecek kadar benzer olması koşulu ve

önceden tescilli/başvurusu yapılmış markanın kapsamında aynı veya aynı tür

mal/hizmetlerin bulunmasına ilişkin kriterlerin her ikisinin birden somut olayda gerçekleşmiş olduğunu, tescili istenilen marka “...” ibaresi olup aynı ibareyi esas unsur olarak içeren redde

mesnet “...” ibareli marka ile ayırt edilemeyecek kadar benzerlik taşımakta olduğunu, bu

sebeple redde mesnet markanın kapsamında bulunan mal ve hizmetler başvuruya konu

markanın kapsamından çıkartılmak suretiyle başvurunun kısmen reddine karar verilmiş olduğunu, bu mal ve hizmetlerin alıcısı veya yararlanıcısı konumunda bulunan

tüketici kitlesinin taraf markaları ile karşı karşıya kaldığında derhal ve hiç düşünmeden

sunulan hizmetin kaynağında bir yanılma yaşayacağını, izah edilen sebeplerle taraf

markaları arasında SMK 5/1-ç maddesi kapsamında tescil engeli bulunmakta olduğunu, başvuru ile

ilgili tesis edilen işlemlerin usul ve yasaya uygun olduğunu beyanla; davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

UYUŞMAZLIK

Dava, 5000 sayılı ... Vekilliği ile Bazı Düzenlemeler Hakkında Kanun m.15/C hükmüne göre açılan ... Kararının İptali istemine ilişkindir.

Taraflar arasındaki uyuşmazlığın. Davalının tesis ettiği ... sayılı ... kararının hukuka uygun olup olmadığı, davacıya ait ... sayılı "...+"..."" ibareli marka başvurusu ile redde mesnet alınan ... sayılı marka arasında "İşlenmiş veya işlenmemiş deriler ve postlar, yapay deriler, köseleler, astarlık deriler.

Derilerden, deri taklitlerinden veya diğer malzemelerden mamul taşıma amaçlı başka sınıflarda yer almayan eşyalar: çantalar, cüzdanlar, deri veya kösele kutular ve sandıklar, anahtar muhafazaları, bavullar, valizler, boş satılan tuvalet çantaları. Şemsiyeler, güneş şemsiyeleri, güneşlikler, bastonlar. Kırbaçlar, koşum takımları, eyerler, üzengi ve eyer kayışları.

El çantaları, Taşıma çantaları (tote çantalar), Para çantaları, Clutchlar, Boş satılan kozmetik çantalar, Çok kullanımlık alışveriş çantaları, Cüzdanlar, Sırt çantaları, Bel çantaları, Evrak çantaları, Bond çantaları, Seyahat çantaları, Bagajlar, Bavullar, Çok amaçlı taşıma çantaları, Omuz çantaları, Okul çantaları, Genellikle canvas kumaştan yapılmış tek gözlü sırt çantaları, Boş satılan makyaj çantaları, Taşınabilir boş makyaj kutuları, Anahtar muhafazaları, Kredi kartı kılıfları, Kartvizit cüzdanları, Evrak çantası tipi portföy çantaları, Spor çantaları, Plaj çantaları, Bavul tipi spor çantalar,

Hayvanlar için kıyafetler.Koruyucu amaçlı olanlar hariç her türlü malzemeden yapılmış iç-dış giysiler, çoraplar, fularlar, şallar, bandanalar, eşarplar, kemerler [giyim eşyası], Pijamalar, boyun bağları; bel kemerleri (giysi). Mayolar, İç çamaşırları, Korseler, Yün başlık formunda moda amaçlı yün maskeler. Koruma ve can kurtarma amaçlı olanlar hariç medikal amaçlı olmayan baş giysisi olan örme yüz maskeleri, koruma ya da medikal amaçlı olmayan baş giysisi olarak bez maskeler.

Ceketler, Sweatshirtler, Kazaklar, Yelekler, Kaban ve montlar, Blazer ceketler, Takım elbiseler, Pantolonlar, Kot pantolonlar, Şortlar, Gömlekler, Elbiseler, Etekler, Atkılar, Şallar, Çoraplar, Jartiyer çorapları, Askılar, Eldivenler, Bornozlar, Uyku maskeleri, Manşetler, ter bantları, Saç bantları, [giyim eşyası]. Baş için şallar [giyim eşyası], Bandanalar, Başlıklar, Şapka siperleri (baş giysileri). Ayak giysileri: ayakkabılar, terlikler, sandaletler.

Baş giysileri: şapkalar, kasketler, bereler, takkeler, kepler.Reklamcılık, pazarlama ve halkla ilişkiler ile ilgili hizmetler, ticari ve reklam amaçlı sergi ve fuarların organizasyonu hizmetleri, reklam amaçlı tasarım hizmetleri; alıcı ve satıcılar için online pazaryeri (internet sitesi) sağlama hizmetleri.

Büro hizmetleri; sekreterlik hizmetleri, gazete aboneliği düzenleme hizmetleri, istatistiklerin derlenmesi, büro makinelerinin kiralanması hizmetleri, bilgisayar veri tabanlarındaki bilginin sistematik hale getirilmesi, telefon cevaplama hizmetleri.

İş yönetimi, idaresi ve bu konular ile ilgili danışmanlık, muhasebe ve mali müşavirlik hizmetleri, personel işe yerleştirme, işe alma, personel seçimi, personel temini hizmetleri, ithalat-ihracat acente hizmetleri, geçici personel görevlendirme (başkası adına fatura yatırma, vergi yatırma, trafik işlemleri gibi iş takibi) hizmetleri. Açık artırmaların düzenlenmesi ve gerçekleştirilmesi hizmetleri.

Müşterilerin malları yani Beyazlatma ve temizlik amaçlı maddeler: deterjanlar, çamaşır suları, çamaşır yumuşatıcıları, leke çıkarıcılar, bulaşık yıkama maddeleri, Parfümeri: kozmetik ürünleri, kişisel kullanım amaçlı koku vericiler (insan ve hayvanlar için deodorantlar dahil, ilaç ihtiva eden kozmetikler hariç), Sabunlar (ilaç ihtiva eden sabunlar hariç), Diş bakımı ürünleri: diş macunları, diş parlatma ve beyazlatma maddeleri, tıbbi amaçlı olmayan ağız gargaraları, Aşındırıcı ürünler: zımpara bezleri, zımpara kağıtları, ponza taşları, aşındırıcı pastalar, Deri, vinil, metal ve ahşap için parlatma ve bakım ürünleri: cilalar, bakım kremleri,

cilalama amaçlı vaks, Güzellik ürünleri, Kozmetik malzemeler, kozmetik müstahzarlar, kozmetik losyonlar, kozmetik sütler, kozmetik jeller, kozmetik yağlar, kozmetik kremler, kozmetik maskeler, kozmetik kalemler, kozmetik mendiller, kozmetik pedler, kolonyalar, parfümler, kişisel kullanım için kokular, tuvalet suları, ilaçsız sabunlar yani banyo sabunları, kozmetik sabunlar, tıraş sabunları, parfümlü sabunlar, ilaçsız güzellik sabunları, deodorant sabun, antiperspirant sabun, duş jelleri, vücut peelingi, yüz peelingi, el peelingi, ilaçsız banyo müstahzarları, kişisel kullanım için antiperspirantlar ve deodorantlar,

tıraş sonrası losyonlar ve balsamlar, cilt bakımı için losyonlar, ilaçsız cilt bakımı müstahzarları, kremler ve losyonlar, ilaçsız cilt nemlendiricileri, cilt tonikleri, kremler ve serumlar, medikal amaçlı olmayan masaj yağları, medikal amaçlı olmayan masaj kremleri, esans yağları,banyo topları, tırnak bakım müstahzarları, tırnak cilası ve tırnak cilası çıkartıcılar, makyaj malzemeleri, ilaçsız tuvalet müstahzarları, kozmetik saç bakımı müstahzarları, saç şekillendirme müstahzarları, ilaçsız saç losyonları, saç spreyleri, ilaçsız şampuanlar, saç bakım ürünleri, saç için jeller, saç köpüğü, dudak kremi, kozmetik güneş losyonu,

güneşte bronzlaşmak için yağlar ve losyonlar, ruj kapları, vücut spreyleri, hafif kokulu vücut spreyleri.

Sınai amaçlı yağlar, gresler, kesme sıvıları, toz emici-ıslatıcı ve bağlayıcı maddeler, Katı yakıtlar: kömürler, odun, Aydınlanma amaçlı mumlar, fitiller, yarı mamul vakslar, balmumları (vakslar), parafinler, İşlenmiş veya işlenmemiş deriler ve postlar, yapay deriler, köseleler, astarlık deriler, Derilerden, deri taklitlerinden veya diğer malzemelerden mamul taşıma amaçlı başka sınıflarda yer almayan eşyalar: çantalar, cüzdanlar, deri veya kösele kutular ve sandıklar, anahtar muhafazaları, bavullar, valizler, boş satılan tuvalet çantaları, Şemsiyeler, güneş şemsiyeleri, güneşlikler, bastonlar, Kırbaçlar, koşum takımları, eyerler,

üzengi ve eyer kayışları, El çantaları, Taşıma çantaları (tote çantalar), Para çantaları, Clutchlar, Boş satılan kozmetik çantalar, Çok kullanımlık alışveriş çantaları, Cüzdanlar, Sırt çantaları, Bel çantaları, Evrak çantaları, Bond çantaları, Seyahat çantaları, Bagajlar, Bavullar, Çok amaçlı taşıma çantaları, Omuz çantaları, Okul çantaları, Genellikle canvas kumaştan yapılmış tek gözlü sırt çantaları, Boş satılan makyaj çantaları, Taşınabilir boş makyaj kutuları, Anahtar muhafazaları, Kredi kartı kılıfları, Kartvizit cüzdanları, Evrak çantası tipi portföy çantaları, Spor çantaları, Plaj çantaları, Bavul tipi spor çantalar,

Hayvanlar için kıyafetler; moda aksesuarları;Elektriksiz temizlik aletleri ve gereçleri: boya fırçaları hariç fırçalar, çelik talaşları, süngerler, çelik yünleri, üstüpüler, tekstilden mamul temizleme ve silme bezleri, bulaşık eldivenleri, elektrikli olmayan cilalama makineleri, halı süpürgeleri, sopalı yer paspasları, Diş fırçaları, elektrikli diş fırçaları, diş ipleri, tıraş fırçaları, saç fırçaları, taraklar, Değerli metalden olanlar da dahil olmak üzere, bu sınıfta yer alan ve elektrikle çalışmayan ev ve mutfak gereçleri (çatal, bıçak, kaşıklar hariç): yemek servis takımları, kap-kacak, şişe açacakları, saksılar, pipetler,

elektriksiz pişirme aletleri, Ütü masaları ve kılıfları, çamaşır kurutmalıkları, elbise askıları, Ev hayvanları için kafesler, akvaryumlar, vivaryumlar, terraryumlar, Camdan, porselenden, seramikten, kilden süs ve dekorasyon eşyaları: heykeller, biblolar, vazolar ve bu malzemelerden mamul müsabakalarda verilen kupalar, Fare kapanları, haşerat tuzakları, sinek ve haşeratı kovucu veya yok edici elektrikli cihazlar, sinek yakalayıcılar, sinek raketleri, Parfüm bekleri (yandığında koku yayan bekler), parfüm spreyleri ve vaporizatörleri (püskürteç), elektrikli-elektriksiz makyaj temizleme aletleri, pudra ponponları, tuvalet eşyaları için kutular,

Püskürtmeli hortum başlıkları, sulama süzgeçleri için başlıklar, sulama aletleri, bahçe sulama süzgeçleri, musluklara takılan uçlar, İşlenmemiş cam, yarı işlenmiş cam, dekorasyon için cam mozaikler ve cam tozları (inşaat için olanlar hariç), cam yünleri (izolasyon ve tekstil amaçlı olmayan), Yanmaz yemek takımları, Ayaklı tepsileri, Pasta kalıpları, Pasta/kek stantları, Erzak kabı setleri, Turunçgil sıkacakları, Servis kaşıkları ve spatulaları yani kurabiye kalıpları, kurabiye tepsisi, Pişirme kapları yani, döküm tavalar, tavaları, çömlekler, buharlı pişirici ve derin tavalar, Kağıt havlular için tezgah üstü tutacakları, Yemek takımları,

Tabaklar, Kaseler, Sıvı sabun için sabunluklar, Bardak takımları, Kadehler, Bardaklar, Kulplu bardaklar ve çay tabakları, Poşe yumurta yapıcılar, Sarımsak presleri, Evde kullanımı için rendeler, Ev gereçleri yani mutfak maşaları, spatulalar, süzgeçler, yassı kepçe, pişirme çatalları, servis çatalları, pişirme kaşıkları, servis kaşıkları, bıçak stantları, çırpıcılar, rendeler, elektrikli olmayan mikserler, kepçeler, elekler, delikli kaplar, süzgeçler, kepçeler, kesme tahtaları ve oklavalar, Yemek tepsileri, evde kullanım amaçlı peçetelikler, evde kullanım amaçlı kağıt havlu dağıtımı amaçlı kutular, sürahiler, tuz ve biber değirmenleri,

tuzluk ve biberlikler, servis tabağı, sunum tabakları, sunum tepsileri, sabun tutacakları, sabunluklar, baharat rafları, çaydanlık, evde kullanım amaçlı metal olmayan tepsiler, şamdanlar, fırın eldivenleri, banyo aksesuarları yani, kap tutucuları, boş satılan parfüm şişeleri, kişisel kullanım için hap kutusu, peçete halkaları, boş satılan su şişeleri, Camdan, porselenden, kilden yada seramikten sanat eserleri, plastik tabak altlıkları, vinil tabak altlıkları, İçecek pipetleri, Makyaj fırçaları ve makyaj uygulamak için aplikatör niteliğindeki kozmetik gereçler için uyarlanmış hazır kutular, Elektrikli makyaj temizleme cihazları,

Elektrikli olmayan makyaj temizleme cihazları, Kozmetikler için aplikatörler, Makyaj için aplikatörler, Hazır makyaj çantaları, Tuvalet çantaları yani hazır makyaj kutuları, Boş satılan pudralıklar, Makyaj süngerleri, Kozmetik süngerleri, Kozmetik fırçalar, Peeling fırçaları, Çubuk formunda yayıcılar hariç olmak üzere elektrikli veya elektriksiz aromatik yağ yayıcılar.

Koruyucu amaçlı olanlar hariç her türlü malzemeden yapılmış iç-dış giysiler, çoraplar, fularlar, şallar, bandanalar, eşarplar, kemerler [giyim eşyası], Pijamalar, boyun bağları, bel kemerleri (giysi), Mayolar, İç çamaşırları, Korseler, Yün başlık formunda moda amaçlı yün maskeler, Koruma ve can kurtarma amaçlı olanlar hariç medikal amaçlı olmayan baş giysisi olan örme yüz maskeleri, koruma ya da medikal amaçlı olmayan baş giysisi olarak bez maskeler, Ceketler, Sweatshirtler, Kazaklar, Yelekler, Kaban ve montlar, Blazer ceketler, Takım elbiseler, Pantolonlar, Kot pantolonlar, Şortlar, Gömlekler, Elbiseler, Etekler, Atkılar, Şallar, Çoraplar,

Jartiyer çorapları, Askılar, Eldivenler, Bornozlar, Uyku maskeleri, Manşetler, ter bantları, Saç bantları, [giyim eşyası], Baş için şallar[giyim eşyası], Bandanalar, Başlıklar, Şapka siperleri (baş giysileri), Ayak giysileri: ayakkabılar, terlikler, sandaletler, Baş giysileri: şapkalar, kasketler, bereler, takkeler, kepleri elverişli bir şekilde görmesi ve satın alması için malların bir araya getirilmesi, perakende, çevrimiçi perakende, toptan satış mağazası hizmetleri, elektronik ortamlar ve katalog hizmetleri.

Sanal ürünleri yani kozmetik ürünleri, kozmetik aletler, kozmetik müstahzarlar, parfüm, kolonya, kişisel kullanım için kokular, ilaçsız sabunlar, peelingler, cilt bakımı için losyonlar, güzellik ürünleri, mumlar, çantalar, moda aksesuarları, Koruyucu amaçlı olanlar hariç giysiler, ayak giysileri, baş giysileri ve ev eşyaları içeren çevrimiçi perakende mağaza hizmetleri;Malların ve hizmetlerin alıcıları ve satıcıları için çevrimiçi bir pazaryerinin sağlanması hizmetleri.

Dijital tahsilat sağlama hizmetleri.

Dijital tahsilat sağlama hizmetleri yani, blok zinciri tabanlı yazılım teknolojisini ve dijitalleştirilmiş varlıkların, tahsil edilebilir öğelerin ve takas edilemeyen jetonların satışı için akıllı sözleşmeleri kullanan işlemler ve kayıt hizmetleri için çevrimiçi bir pazar yeri işletme hizmetleri.Sıvı ve gaz yakıtlar: benzin, mazot, sıvılaştırılmış petrol gazı, doğal gaz, fueloil ile bunların kimyasal olmayan katkıların toptan ve veya perakendeciliği hizmetleri." mal ve hizmetleri bakımından SMK m.5/1-ç hükmü uyarınca ayırt edilemeyecek derecede benzerlik bulunup bulunmadığı,

redde mesnet marka hakkında açılan hükümsüzlük davasının iş bu dava bakımından bekletici mesele yapılmasının gerekip gerekmediği hususlarına ilişkin olduğu tespit edilmiştir.

Davanın açılmasını müteakip dava dilekçesi davalıya tebliğ edilmiş, dilekçe teati aşaması tamamlanmış, tarafların sundukları deliller alınmış, marka tescil ve başvuru dosyaları ile alâkalı kayıtları getirtilmiş, dava şartları incelenmiş, ön inceleme duruşması yapılmış, hak düşürücü süre bakımından eksiklik bulunmadığı tespit edilmiş, taraflar sulhe teşvik olunmuş, arabulucuya gitme hakları hatırlatılmış, sonuç alınamaması üzerine uyuşmazlık konuları tespit edilmiş, tahkikat icra olunmuş,

06/08/2015 tarih 29437 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Bölge Adliye ve Adli Yargı İlk Derece Mahkemeleri ile Cumhuriyet Başsavcılıkları İdari ve Yazı İşleri Hizmetlerinin Yürütülmesine Dair Yönetmelik'in 201/2. maddesi hükmü de gözetilerek taraflara tahkikat ve yargılamanın geneliyle ilgili son sözleri de sorulmuş; sözlü iddia ve savunmada bulunma olanağı tanınmıştır.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

İşlem dosyasının tetkikinde; Davacının 28.02.2022 tarihinde "...+"..."" ibareli ... sayılı marka başvurusunun yapılan ilk incelemeler sonucunda ...'nca SMK m.5/1-ç hükmü gereği, yukarıda belirtilen mal ve hizmetlerin marka tescil başvurusundan çıkarılmasına karar verildiği, redde mesnet olarak ... sayılı markanın gösterildiği, davacı yanın 05.09.2022 tarihinde karara itirazda bulunduğu, itirazı değerlendiren ... 'nun ... sayılı kararı ile itirazın reddine karar verdiği, söz konusu kararın davacı marka vekiline 22.05.2023 tarihinde tebliğ edildiği, iki aylık hak düşürücü süre içinde eldeki davanın açıldığı anlaşılmıştır.

Aynı veya aynı türdeki mal veya hizmetlerle ilgili olarak tescil edilmiş ya da daha önceki tarihte tescil başvurusu yapılmış marka ile aynı veya ayırt edilemeyecek kadar benzer işaretler marka olarak tescil edilmezler. (6769 sayılı SMK m.5/1-ç)

Mutlak red nedenleri, marka olarak seçilmiş bulunan işaretin niteliğinden kaynaklı, yetkili mercilerce re'sen incelenmesi gereken tescil engelleridir. Söz konusu engellerin dayanağı kamu menfaati ve kamu düzenidir.

Bu kategori içerisine giren işaretlerin, başka bir kişiye ait oldukları veya üzerlerinde üçüncü kişilerin hakları bulunduğu için değil, aksine herkesin kullanımına açık tutulmaları gerektiğinden üzerlerinde hiç kimsenin hak iddia edemeyeceği mülahazasıyla marka olarak tescilleri reddedilmektedir.

Bunun tek istisnasını, daha önce, aynı türdeki mal ya da hizmetler için tescil olunmuş veya tescili için müracaat edilmiş bulunan bir markanın aynısı ya da ayırt edilemeyecek derecede benzeyen marka başvuruları oluşturmaktadır. Bu olasılık, üçüncü bir kişinin marka hakkı temeline dayanmakla birlikte mutlak red nedenleri arasında sayılmıştır. (...) Marka hukukunda öncelik ilkesi hakimdir.

Bu ilkeye göre, marka olarak tescil edilmiş veya tescil için başvurusu yapılmış bir işaret, aynı mal ya da hizmetler için başkası tarafından tescil ettirilemez. Bu ilkenin görünümlerinden birini 6769 sayılı SMK m.5/1-ç bendinde düzenlenen mutlak red nedeni oluşturur.

SMK'nin 5.maddesi mutlak red nedenlerini düzenlemiş olup, bu maddede sayılan hususlar gerek ..., gerekse mahkemelerce resen gözetilmesi gerekir. SMK'nin 6.maddesi ise, nisbi red sebeplerini düzenlemiş olup, bu maddede düzenlenen hususlar resen gözetilemez, ancak ilgili kişiler tarafından ileri sürülebilir.

SMK'nin 5/1-ç bendinde belirtilen "aynı" olma; karşılaştırılan işaretlerin özdeş, birbirinden farksız, birebir aynı, taklit v.b. olmalarını ifade eder. Bunun yanında, işaretlerin örneğin farklı renk veya büyüklükte olması, yazı karakteri ya da tipinin farklılaştırılması gibi değişiklikler de "aynı" olma durumunu etkilemez.

"Ayırt edilemeyecek kadar benzerlik" ise, karşılaştırılan işaretler arasındaki farklılıkların markanın kapsadığı mal ve hizmetin orta düzeydeki alıcı kitlesi üzerinde bıraktığı genel izlenim itibariyle önemsenmeyecek derecede düşük olması nedeniyle aynı işaret gibi algılanmasıdır.

Bu durumda, karşılaştırılan işaretlerin "aynı" ya da "ayırt edilemeyecek kadar benzer" olması halinde, markayı oluşturan işaretler arasında iltibasın varlığı ayrıca bir inceleme yapılmasını gereksiz kılacak derecede güçlü ve açık olduğu peşinen kabul edileceğinden; anılan Kanunun 5/1-ç bendinde ayrıca iltibas tehlikesi bulunup bulunmadığı hususlarının da araştırılması gibi bir koşul yer almamıştır.

Bu bakımdan, yukarıda da ifade edildiği gibi bir ayniyet veya ayırt edilemeyecek derecede benzerlik mevcut ise ... tarafından re'sen başvurunun 6769 sayılı SMK 5/1-ç bendi uyarınca reddine karar verilebilecektir.

Ancak, marka tescilinde nispi ret nedeninin düzenlendiği 6769 sayılı SMK 6/1 fıkrasına göre başvurunun reddedilebilmesi için, başvurunun bültende ilanı üzerine yasal sürede ilgililerin itirazı halinde Kurumca işaretler arasında bağlantı olduğu ihtimali de dahil halk tarafından karıştırılma ihtimaline neden olacak derecede benzerlik bulunup bulunmadığı hususu incelenecektir.

Bir başka deyişle, anılan madde hükmüne göre yapılacak benzerlik incelenmesinde asıl olan karıştırılma ihtimalidir.

Bu nedenle, 6769 sayılı SMK m.18. maddesi uyarınca Kurum tarafından 6. madde yönünden inceleme yapılırken, başvuru konusu işaretin üzerinde kullanılacağı mal veya hizmetlerin ortalama tüketicileri nezdinde sicilde daha önce tescilli bir marka veya marka başvurusu ile karıştırılma ihtimaline yol açılıp açılmayacağının da değerlendirilmesini gerektiren derecede, yani Kurumca takdir yetkisinin kullanılacağı bir benzerlik mevcut ise, bu takdirde işaretler arasında güçlü ve açık bir iltibasın varlığı peşinen kabul edilmiş sayılamayacağından "ayırt edilemeyecek kadar benzerlik" bulunduğundan bahisle re'sen, başvurunun reddine karar verilemez.

Çünkü, böyle bir durumda işaretlerin 6769 sayılı SMK m.6/1 fıkrası anlamında bir "benzer"liği söz konusu olacağından, artık bu husus nispi ret nedeni olarak ve ancak başvuruya itiraz halinde Kurumca değerlendirilebilecektir. Zira, nispi red sebepleri kamu menfaati ile ilgili olmadığından, mahkeme veya ... tarafından re'sen dikkate alınması mümkün değildir.

Bunların mutlaka 6769 sayılı SMK'nin düzenlediği prosedür çerçevesinde ilgili kişiler tarafından itiraz olarak ileri sürülmesi gerekir. SMK'nin 6/1 fıkrası kapsamında karıştırılma tehlikesine yol açıp açmadığının değerlendirilebilmesi ise ancak ilgililer tarafından anılan Kanun çerçevesinde itirazda bulunulmasına bağlıdır. Böyle bir değerlendirme yapılırken her tescil başvurusunun somut koşullarının gözetilmesi gerekliliği de göz ardı edilmemelidir.

(Mülga KHK dönemine ilişkin değerlendirme; ...)

Ayırt edilemeyecek kadar benzerlik incelemesinde, markaların kapsadıkları mal veya hizmet gruplarına göre belirlenecek olan ortalama tüketiciler esas alınacak ve yapılacak karşılaştırma sırasında markalardaki ayırt edici özellik taşımayan tali ve jenerik unsurlar değerlendirme dışı bırakılacaktır. Ortalama tüketicinin dikkat ve algı düzeyi, mal veya hizmetin niteliğine, türüne ve fiyatına göre değişebilmektedir.

Markaların ortalama tüketici tarafından ne şekilde algılandıkları, ayırt edilemeyecek kadar benzerlik incelemesinde yapılacak global değerlendirme bakımından belirleyici role sahiptir. Ortalama tüketici. "İyi bilgilenmiş, makul derecede gözlem yapan, makul derecede dikkatli, makul derecede tecrübeli ve makul derecede ihtiyatlı kimse"dir. Bu farazi kişi, markayı bir bütün olarak algılar, değişik markalar arasında karşılaştırma imkanını nadiren bulabilir.

Daha çok, markaları, hafızasında tutabildiği kadar görüntüsüne göre değerlendirme yapar, detayların analizine girmez. (...)

Belirtilen açıklamalar ışığında tarafların iddia ve savunmaları, celp edilen marka işlem dosyası, redde mesnet marka tescil belgesi ve tüm dosya kapsamına göre;

İlk olarak belirtilmesi gerekir ki; .... Dairesi'nin ve Hukuk Genel Kurulu'nun yerleşmiş uygulamasına göre (HGK. 19.11.2003 T,.... ) ... kararının yerinde olup olmadığı, kararın alındığı tarihteki koşullara göre değerlendirilmelidir. (...) Eldeki talep de salt ... kararının iptali istemini barındırdığından ... karar tarihi olan 22.05.2023 tarihindeki marka işlem dosyasında mevcut maddi ve hukuki olgular dikkate alınarak ve salt marka işlem dosyası ile sınırlı olarak değerlendirme yapılmıştır.

.... Dairesi'nin 19/01/2023 tarih .... , 16/01/2023 tarih ... sayılı onama kararlarına mesnet ilk derece ve istinaf daire kararları da dikkate alınarak; ... kararının iptali istemine ilişkin iş bu davada, ... kararında redde mesnet gösterilen marka hakkında .... Esas sayılı dosyası üzerinden yürütülen hükümsüzlük davasının neticesinin, ... kararının denetimini yapan mahkememiz bakımından bekletici mesele sayılması isteminin reddine karar verilmiş ve işin esasının incelenmesine geçilmiştir.

Dava konusu marka başvurusundan çıkartılan ve iş bu davaya konu olan ve yukarıda dökümü verilen mal ve hizmetler ile redde mesnet marka kapsamında yer alan 18, 25 ve 35.sınıftaki mal ve hizmetler aynı veya aynı türdür. Zira bunlar aynı tür tüketici kesimine hitap ederler, aynı tür ihtiyaçları karşılarlar, aynı tür yerlerde satılırlar, aralarında rekabet veya birbiri yerine ikame imkânı bulunur.

Dava konusu marka başvurusu incelendiğinde; kelime, renk ve ... unsurlarından oluştuğu, içi kırmızı renk ile dolu asimetrik bir ... düzlemi üzerinde daha koyu kırmızı bir renk tonu ile "..." ibaresinden oluştuğu müşahede edilmiştir.

Redde mesnet marka incelendiğinde; kare bir çerçeve içerisinde, siyah pütürlü bir zemin üzerinde beyaz renklerle ve standart dışı bir yazım tarzı ile "..." sözcüğünden, bu sözcüğün sağ alt kısmında ise yine beyaz renklerle "works" kelimesinden oluştuğu müşahede edilmiştir.

Dava konusu marka başvurusu ile redde mesnet marka global olarak karşılaştırıldığında; "..." ve "..." ibarelerinin görsel, işitsel ve kavramsal olarak benzerliğinden kaynaklı, markalar arasında yüksek düzeyde benzerlik bulunsa da, karşılaştırılan markalar tıpa tıp aynı değildir. Dava konusu marka başvurusu kelime, renk ve ... unsurlarından oluşurken, redde mesnet markada farklı renk ve yazı stili bulunmakta, "..." sözcüğü standart dışı bir yazı stili ile oluşturulmaktadır.

Başvuru markasında yer alan ve yukarıda tasvir edilen ... unsuru, bu markanın genel görünümüne asgari düzeyde somut ayırt edicilik katmaktadır. Markalarda bulunan renk, ... ve yazı stili gibi farklılıkların, markaları genel olarak ayırt edilemeyecek derecede benzer olmaktan çıkardığı kabul edilmelidir.

Ayrıca; kelime ibaresinden kaynaklı benzerliğin ilgili tüketiciler nezdinde bağlantı kurma ihtimali dahil karıştırılma tehlikesine yol açabileceği düşünülse bile, bu husus SMK m.6/1 hükmü bağlamında ancak nispi tescil engeli oluşturabilecektir.

Bu durumda, davalı ...'in SMK m.6/1 hükmü kapsamı içerisine girecek şekilde benzerlik değerlendirmesi yapması, gerek SMK m.5/1-ç bendinde belirtilen düzenlemeye, gerekse SMK m.5/1-ç bendinin uygulanmasını gösterir yerleşik yargı içtihatlarına aykırılık teşkil etmektedir. Hemen belirtmek gerekir ki.

SMK m.5/1-ç bendinde belirtilen mutlak tescil engeline ilişkin düzenleme, SMK'nin genel gerekçesinde ... mevzuatıyla uyumunun arttırılmasını amaçladığını belirten açıklama karşısında, ...'nin ... sayılı topluluk marka direktifi ile ... sayılı topluluk marka tüzüğünde mutlak tescil engeli olarak değil, nispi tescil engeli olarak düzenlenmiştir.

SMK'nin ... mevzuatıyla uyumunun arttırılmasına ilişkin Kanun Koyucunun amacı doğrultusunda SMK m.5/1-ç bendinin dar yorumlanması, Kanun Koyucunun amacına uygundur. Esasında markaların benzerliği problemi, içerisinde subjektif unsurları barındırdığından SMK m.5/1-ç bendi kapsamında yapılacak değerlendirmede ilk bakışta ve hemen aynılık veya ayırt edilemeyecek derecede benzerlik olgularının mevcudiyetinin aranması elzemdir.

Somut olayda, yukarıda yer verilen maddi tespitler karşısında, ilk bakışta ve hemen markaların aynı veya ayırt edilemeyecek derecede benzer bulunmadıkları, markalar arasında bulunan ve yukarıda açıklanan farklılıkların, marka başvurusunun yayıma çıkartılmasını zaruri kıldığı, davalı ...'ce SMK m.5/1-ç bendi dayanak gösterilerek yapılan değerlendirmenin belirtilen gerekçelerle hatalı olduğu kabul edilmiştir.

Nitekim eldeki uyuşmazlığa emsal olabilecek nitelikteki bir uyuşmazlıkta; .... Dairesi'nin 15.02.2021. ... sayılı kararı ile; ... markası ile ... (Şekilli yazım karakterinde) markası arasında, SMK m.5/1-ç hükmü uyarınca iltibas bulunmadığı yönünde karar verilerek, SMK m.5/1-ç hükmü, yukarıda ifade edildiği üzere, dar yorumlanarak mesele çözümlenmiştir. Yukarıda izah edilen gerekçelerle; davanın kabulü ile; ... sayılı ... kararının iptaline karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm tesis edilmiştir.

Kâtip ... Hâkim ... · E-İmzalı E-İmzalı