Ankara 9. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2020/537 K.2023/845

Türk Milleti Adına Yargılama Yapmaya ve Hüküm Vermeye Yetkili

ANKARA 9. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

KARAR

ESAS NO

2020/537 Esas

KARAR NO : 2023/845

BAŞKAN : ... ÜYE : ... ÜYE : ... KATİP : ...

DAVACI : 1- ... VEKİLİ : Av. ... DAVACI : 2- ... VEKİLLERİ : Av. ... Av. ... DAVALI : ... VEKİLİ : Av. ...

DAVA

İtirazın İptali (Eser Sözleşmesinden Kaynaklanan)

DAVA TARİHİ : 20/10/2020

KARAR TARİHİ : 12/12/2023

GEREKÇELİ KARARIN

YAZILDIĞI TARİH : 27/12/2023

DAVA

Davacı şirket vekili dava dilekçesinde özetle; davacıların oluşturduğu ... ... Ortak Girişimi ile davalı ... Ins. Pet. Ür. Loj. Gıd. Tur. İth. ve İhr. San. ve Tic. Ltd.

Şti. arasında 11/09/2015 tarihli 1.432.049,20 TL bedelli anahtar teslimi “ ...Atık Su ve Yağmur Suyu Hatlarının Deplase Edilme İşlerine Yönelik ... numaralı Alt yüklenim Sözleşmesi” imzalandığını; davalının, alt yüklenim sözleşmesinin 14.1 (a), (d), (e), (h) maddelerindeki sözleşmesel yükümlülüklerini yerine getirmediğini, sözleşmeye aykırı davrandığını.

12/06/2017 tarihli harita ekibi altyapı deplase işi raporunda yapılan imalatın proje ve teknik şartnameye aykırı olduğunun belirlendiğini, menholler projesinde Ø2400 olmasına rağmen uygulamada 1.40m x 1.25m genisliginde ... kullanıldığını, projede gösterilen eğimlere uyulmadığını, projede gösterilen sutlu menhollerin bazılarının yapılmadığını, geri dolguların ya hiç yapılmadığını ya da sıkıştırma işleminin yapılmadığını, kazıdan çıkan fazla malzemenin sahada gösterilen bölgeye taşınmadığını;

yine 15/06/2017 tarihli yağmur suyu deplase hattı taşkınları hakkındaki inceleme raporunda da: ... standartları ve proje kriterlerine uymayan tüm menhollerin yenilenmesi gerektiği, izin verilen eğimlerin üzerinde yapılmış bulunan tüm deplase boru hatlarının proje kriterlerine uyacak şekilde değiştirilmesi gerekliliği, tüm düşülerin ... standartlarında gösterildiği hale getirilmesi, alt ve üst bağlantılarının sağlanması, kamera ile tespit edilen kusurlu imalatların yenilenmesi, yenilenemeyen kısımlarda kamera ile tespit edilen inşaat artığı ve diğer malzemelerin temizlenmesi,

yapım sırasında kabul edilebilir değerler içerisinde kalmak kaidesiyle oluşan farklılıkların ve değiştirilecek hatların yeni değerlerini de içerecek sekilde tüm proje hesaplarının yenilenmesinin ve kriterlere uygun olduğunun teyit edilmesi gerektiğini; davalının, hiç veya gereği gibi yerine getirmedigi eksiklikler konusunda ifaya davet edilmesine rağmen ifadan kaçındığını; davalıya, 20/07/2016 tarih ve 12/01/2017 tarihli yazılarla sözleşme yükümlülüklerini yerine getirmesi, getirmediği takdirde nam ve hesabına yaptırılacağının ihtar edildiğini; altyapı kazısında çıkan malzemenin döküm sahasına gönderilmesi işinin ...

Adi Ortaklığına, baca içi sıva işi ve baca merdiven basamaklarının yapılması işinin ... Ltd. Şti.’ne yaptırıldığını; ortak girişimin ....

Noterliğinin 23/08/2017 tarih ( ...) yevmiye sayılı ihtarnamesini göndererek eksik ve kusurlu işlerin proje ve teknik şartnameye uygun hale getirilmesini, aksi halde sözleşmenin 8.maddesi gereğince nam ve hesabına yaptırılacağının ihtar edildiğini; müvekkilinin, eksik ve kusurlu imalatları 3. kişilere nam ve hesaba yaptırmış ve yaptırmaya devam ettiğini, baca içi sıva işi ve baca merdiven basamaklarının yapılması işinin ...

Mühendisliğe 24.965 TL+KDV, kanal görüntülemesi ile ilgili görüntü raporunun hazırlanması işinin ... İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.’ne 25.000 TL+KDV, deplase hatları saha altyapı işlerinin ... İnş. Sanayi ve Tic. Ltd. Şti.’ne 2.295.424 TL+KDV tutarında sözleşmelerle yaptırıldığını; ...

İnşaat ile yapılan sözleşmenin 1.951.143,98 TL+KDV kısmının davalı ... nam ve hesabına olduğunu, geri kalan 344.280,02 TL+KDV kısmının ise ... yükümlülüğü altında bulunmayan işlere ilişkin olduğunu; müvekkilinin, 31/10/2019 tarihinde kadar davalı nam ve hesabına 3. kişilere yaptırdığı işlere ilişkin olarak 698.667,03 TL yansıtma faturaları düzenlediğini ve ... esas sayılı takip dosyasından icra takibine geçtiğini.

31/10/2019 tarihinden sonraki yaptırılan imalatlarla ilgili kısmın henüz dava konusu edilmediğini, bu sebeple itirazın iptali ile %20’den az olmamak üzere icra inkâr tazminatına karar verilmesini, talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Davalı şirkete usulünce tebligat yapılmasına karşın cevap dilekçesi sunulmamıştır.

GEREKÇE

Dava, davacı ortak girişim ile davalı taşeron arasında akdedilen ... Atık Su ve Yağmur Suyu Hatlarının Deplase Edilme işlerine yönelik sabit birim fiyatlı 11/09/2015 tarihli eser sözleşmesi kapsamında, davalı alt yüklenicinin edimini sözleşmede belirlenen koşullara uygun olarak ifa etmediği, nama ifa yapılmak zorunda kalındığı iddiasına dayalı olarak, dava dışı şirketlere yapılan ödemelerin düzenlenen yansıtma faturasına dayalı olarak icraen tahsili istemine ilişkindir.

Taraflarca delil olarak dayanılan sözleşme ve diğer belgeler dosyaya sunulmuş, yazılan müzekkereler ile temin edilmiştir.

Taraflar arasındaki sözleşmedeki edimin ifa yeri ... olmakla, HMK 10. Maddesi uyarınca davalı vekilinin icra takibine yönelik yetki itirazı haklı görülmemiştir.

Davalı şirkete uyarılı tebligat yapılmasına karşın, ticari defter ve kayıtları ile ilgili yükümlülüğü yerine getirmediği için bilirkişi incelemesi davalı iş ortaklığına ait defterler ile ve dosya kapsamıyla sınırlı olarak yapılmıştır.

... sayılı icra dosyasının incelenmesinden, davacı (alacaklı) iş ortaklığını oluşturan şirketler tarafından davalı ( borçlu) şirket aleyhine, eksik ve kusurlu işler için borçlu nam ve hesabına yapılan işler için ödemeler, taşeron sözleşmesi, 30/01/2022 tarihli ihtarname ve 21/01/2020 tarihli 698.667,03 TL tutarlı fatura dayanak gösterilmek sureti ile,

698.667,03 TL alacağın takip tarihinden itibaren yıllık %13,75 ve değişen oranlarda avans faizi uygulanmak sureti ile tahsili amacıyla 11/02/2020 tarihinde yapılan ilamsız takipte, ödeme emrine davalı şirket vekilince süresinde yapılan itiraz üzerine takibin durduğu, mevcut davanın 1 yıllık yasal sürede açıldığı anlaşılmıştır.

Mahkememizce oluşturulan bilirkişi kurulundan gerekçeli ve denetime elverişli olarak 03/06/2022 tarihli rapor ve sonrasında tarafların itirazlarını karşılar şekilde 28/02/2023 tarihli rapor aldırılmıştır.

Taraflar arasında 11.09.2015 tarihli 1.432.049,20 TL bedelli anahtar teslim kapsamlı ... Atık Su ve Yağmur Suyu Hatlarının Deplase Edilme İşlerine Yönelik ... numaralı Alt yüklenim Sözleşmesi imzalanmıştır.

Madde 4 de işlerin toplam bedeli : 1.432.049,20 TL+ KDV olarak belirlenmiştir. Yine aynı maddede Alt Yüklenici metraj cetvelinde yer alan miktarların tahmini miktarlar olup Alt Yüklenici tarafından Taşeron Sözleşmesi kapsamındaki yükümlülüklerinin ifası için gerçekleştirilecek Taşeron sözleşmesi işlerinin fiili ve doğru miktarları olarak değerlendirilmeyeceğini kabul eder. Bu Taşeronluk sözleşmesinin sabit birim fiyatlı bir sözleşme olduğu belirtilmiştir.

Madde 17- Kusur sorumluluk Süresi;

Taşeron Sözleşmesi İşlerine ilişkin Kusur Sorumluluk Süresi Ek VIII de yer aldığı şekliyle işin taşeron sözleşmesi işlerine ait kısmı için Yüklenici tarafından düzenlenen Devralma belgesinin tarihinden itibaren başlayacağı,

Kusur sorumluluk süresi içerisinde Alt Yüklenici Taşeron sözleşmesi işlerinin herhangi bir kısmında ortaya çıkan tüm kusur veya hususları masrafları kendisine ait olmak üzere gidereceği, Alt yüklenici yüklenici tarafından öngörülen bir süre içerisinde yükümlülüklerini karşılamadığı takdirde Yüklenici onarımları gerçekleştirerek onarım bedelini Alt Yüklenicinin kusurundan kaynaklanan doğrudan, dolaylı, maddi ve risk sebepli hasar bedelleri ile birlikte Alt Yükleniciye fatura etme hakkına sahip olacağı belirtilmiştir.

...-... Ortak Girişimi İle ... İnş. Arasında Nama Yaptırılan İşlerle İlgili 20/02/2018 Tarihinde Düzenlenen Taşeron Sözleşmesinin İncelenmesinden;

Madde 1.2 de Yüklenici proje kapsamında yer alan işlerden "Yağmur Suyu ve Atık Su Hatlarının Deplase Edilmesi" işlerine yönelik olarak ... İnşaat ile 11.09.2015 tarihinde bir taşeron sözleşmesi akdedildiği.

Madde 1.3 de Yüklenici iş bu sözleşme ile ... tarafından yukarıdaki Madde 1.3 de bahsi geçen taşeron sözleşmesi kapsamında tamamlanmamış yada eksik bırakılmış ya da kabule uygun olmayan ve hatalı yapılmış kısımlarının, ... namı hesabına Alt yüklenici tarafından tamamlanmasını istemekte olup, Alt yüklenici ve Yüklenici iş bu sözleşme kapsamında yer alan koşullar çerçevesinde ve kapsamı iş bu sözleşme ve eklerinde tanımlandığı şekliyle ... tarafından tamamlanmamış ya da eksik bırakılmış ya da kabule uygun olmayan ve hatalı yapılmış işlerin Altyüklenici tarafından ...'ın nam ve hesabına tamamlanmasını kararlaştırıldığı,

Sözleşmenin 2 A nolu ekinde deplase hatları saha alt yapı işleri keşif özeti yer aldığı keşif özetinde özetle;

1-Eğimi düzeltilecek baca aralarında yapılacak kazı sıkışmalı geri dolgu ve yataklama kundaklama işleri (656.400 TL)

2-Kaydırma yapılacak hat için kazı sıkışmalı geri dolgu ve yataklama kundaklama işleri (33.750 TL)

3-Sıkışmalı geri dolgu için kazı ve geri dolgu işleri (Eğimi bozuk, baca araları düşüldükten sonra) (328.200 TL)

4-Alt yapı yağmur hattı işleri

5-Beton muayene ve parsel bacaları (Proje ve Raporlara Göre)

6-Beton düşülü muayene ve parsel bacaları ( Proje ve Raporlara Göre, ... Detayına uygun)

7-Ara Toplam Alt Yapı Yağmur Hattı İşleri : 847.962,50 TL

8-Alt yapı atıksu hattı işleri

9-Beton muayene bacaları (Proje ve Raporlara Göre)

10-Beton düşülü muayene bacaları (Proje ve raporlara göre ... Detayına Uygun)

Ara Toplam Alt Yapı Atıksu Hattı İşleri : 429.111,73 TL olmak üzere genel toplam : 2.295.424,23 TL lik sözleşme yapıldığı anlaşılmaktadır.

İcra takibine dayanak 21/01/2020 tarihli fatura, yansıtma faturası olarak düzenlenmiş olup, ... Sıva İşleri ve Merdiven İşleri= 24.965 TL, kanal görüntüleme yapılması ile ilgili görüntü raporunun hazırlanması=25.000 TL, deplase hatları saha alt yapı işleri=524.125,70 TL olmak üzere toplamda fatura bedeli KDV hariç 592.090,70 TL, KDV dahil 698.667,03 TL tutarlıdır.

Rapordaki mali inceleme dikkate alındığında,

Söz konusu fatura, usulünce tutulmakla sahibi lehine delil olma özelliği taşıyan davacı iş ortaklığında kayıtlarında yer almakta olup, bu kayıtlara göre davacı davalıdan fatura tutarı kadar alacaklıdır.

Yine yansıtma faturasına dayanak olarak üçüncü kişilere yaptırılan işlere ilişkin faturaların iş ortaklığı ticari defterlerindeki kayıt durumu tespit edilmiş, yansıtma faturası bedelinin üçüncü kişilere ödendiği belirlenmiştir.

Raporda ve sonrasında ek raporda teknik yönden yapılan değerlendirme de gerekçeli ve denetime elverişli olarak ek rapor aşamasında yerinde inceleme de yapılarak, davalı alt yüklenicinin sözleşme kapsamında edimini ifa etmesi gerekirken, etmediği kısım, nama ifa gerektirecek şekilde ayıplı yaptığı imalatlar ayrıntılı olarak değerlendirilerek, davacının eksik ve ayıplı kısımlarla ilgili nama ifa şeklinde üçüncü kişilere yaptırdığı işler nedeniyle 1.951.143,98 TL + KDV talep edebileceği belirlenmiştir.

Taraflar arasında düzenlenen sözleşme ile, davalı taşeron, ... Yağmur Suyu ve Atık Su Hatlarının Deplase Edilmesi işini; Sabit birim fiyatla , şartname, çizimler, emniyet standartları, iş sahibi ile asıl yüklenici arasındaki sözleşme ve eklerine uygun olarak keşfe göre toplam, 1.432.049,20 TL + KDV bedelle yapımını üstlenmiş olup, taraflar arasında düzenlenen hakedişlerin kümülatif olarak toplamı 1.227.412,88 TL+ KDV bedel içermekte olup,

Sözleşmenin 8. Maddesinin 9. Paragrafında yer alan " Alt yüklenicinin Taşeron sözleşmesi işlerini veya herhangi bir kısmını uygun biçimde veya iş programında belirtilen süreler dahilinde gerçekleştirememesi halinde, Yüklenici kendi takdirine bağlı olarak ve Alt Yükleniciyi sözleşme konusu yükümlülüklerinden ari kılmaksızın söz konusu kusurlu veya gecikmiş Taşeron sözleşmesi işlerini ( doğrudan veya üçüncü şahılar aracılığıyla) telafi edebilir veya gerçekleştirebilir....

Yukarıda belirtilen durumda, yüklenici tarafından uğranılan tüm, zarar ziyan, masraf ve giderler dahil ancak bunlarla sınırlı olmamak kaydıyla Yüklenicinin alt yükleniciye uygulayabileceği hiçbir hakka halel getirmeksizin Alt Yükleniciye fatura edilecektir..." denilmiştir. Davacının dayanağı akdedilen sözleşmenin 8. Maddesindeki bu hükümdür.

Davacı tarafından, davalıya pek çok kez eksik ve ayıplı işlerin yazılı olarak, e mail ve ihtarlarla bildirildiği, buna rağmen giderilmemesi üzerine nama ifa şeklinde yaptırıldığı, nama ifa şeklinde üçüncü kişilere yaptırılan ve davalıdan talep edilebilecek tutarın bilirkişi kurulu raporuyla 1.951.143,98 TL + KDV olduğu, talebin 698.667,03 TL ile sınırlı olduğu anlaşılmaktadır. İddia , savunma, dayanılan deliller, bilirkişi kurulu rapor ve ek raporu ve dosya kapsamı bütün olarak değerlendirildiğinde,

Davacının alt yüklenici sıfatı ile davacı yüklenici iş ortaklığı arasında 11/09/2015 tarihli eser sözleşmesi imzalandığı, sözleşme bedelinin 1.432.049,20 TL+ KDV olarak belirlendiği, taraflar arasında düzenlenen hak edişlerin kümülatif toplamının 1.227.412,88 TL+ KDV olduğu,

davacı tarafından üçüncü kişilere sözleşme ve yasal düzenlemeler kapsamında eksik ve ayıplı işler nedeniyle nama ifa şeklinde yaptırılan ve davalıdan talep edilebilecek toplam tutarın 1.951.143,98 TL+ KDV şeklinde gerekçeli ve denetime elverişli olarak bilirkişi kurulu raporunda belirlendiği (bu nedenle faturadaki istek kalemi dışında yapılan hesaplamanın hükme esas alındığı) davada yansıtma faturasına dayalı 698.667,03 TL'lik kısmının talep edildiği,

ancak faturada yer alan üç farklı istek kaleminden kanal görüntülemesi yapılması ile ilgili görüntü raporunun hazırlanması ile ilgili KDV dahil 29.500 TL'nin taraflar arasındaki sözleşmenin içeriği dikkate alındığında davalının yükümlülüğü bulunmamakla davalıdan talep edilemeyeceği anlaşılmakla, bu miktar için davanın reddine, kalan bakiye alacak için (alacak likit olmamakla, koşulları oluşmadığı için icra inkar tazminat istemi haklı görülmeyerek) davanın kısmen kabulü cihetine gidilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

Başkan ... · ¸ · Üye ... · ¸ · Üye ... · ¸ · Katip ... · ¸