Antalya 3. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2018/174 K.2018/462

Mahkememizde görülmekte olan Şirketin İhyası davasının yapılan açık yargılamasının sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle: Müvekkili bankanın ...Şubesi lie ... Şti arasında imzalanan kredi sözleşmeleri gereği adı geçen firmaya ve kefillerine kredi kullandırıldığını, borcun ödenmemesi üzerine ... İcra müdürlüğünün .../... ve .../... esas sayılı dosyalarından ipoteğin paraya çevrilmesi yoluyla icra takiplerine başlandığını, ödeme emirlerinin bila iade döndüğünden icra dosyasından işmellere devam edemediklerini, ... sicil numarasında kayıtlı ...Şirketinin ticaret siciline yeniden kaydının yapılarak şirket tüzel kişiliğinin ihyasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı cevap dilekçesinde özetle; ...Şirketinin .../.../... tarihinde ticaret sicilde kayıtlarına tescil edildiğini, münfesih olmalarına ve sayılmalarına rağmen TTK' nın geçici 7. Maddesi uyarınca süresinde bildirimde bulunulmadığından dolayı şirket ticaret sicil kaydı .../.../... tarihinde ticaret sicilinden resen terkin edildiğini, yasal hasım olarak bulunmaları sebebiyle aleyhe yargılama gideri ve vekalet ücreti takdir edilmemesini talep etmiştir.

Dosya içerisine; İhyası İstenen ...Şti' nin sicil dosyası getirtilmiştir.

Dava; şirketin ihyası davasıdır.

Taraflar arasındaki uyuşmazlık; ihya koşullarının oluşup oluşmadığı, yasal hasım olduğunu iddia eden davalının yargılama giderlerinden ve vekalet ücretinden sorumlu olup olmadığı hususlarındadır.

Celp edilen ticaret sicil kayıtlarına göre; ihyası istenilen ...Şti' nin Antalya Ticaret Sicil Müdürlüğünün ... sicil numarasında kayıtlı iken münfesih olmalarına ve sayılmalarına rağmen TTK'nın geçici 7. Maddesi uyarınca Ticaret Sicil Müdürlüğünce kendilerine yapılan ihtar ve ticaret sicil gazetesinde yayınlanan ilana rağmen süresi içerisinde bildirimde bulunmadığından, .../.../... tarihinde ticaret sicilinden re'sen terkin edilerek kaydının silindiği anlaşılmıştır.

... İcra Müdürlüğü'nün .../... esas sayılı dosyasında davacı banka tarafından ... Şti' hakkında, .../... esas sayılı dosyada ipotek veren ... ... aleyhine ipoteğin paraya çevrilmesi yolu ile takip başlatıldığı anlaşılmıştır.

Somut olayda ihyası istenilen şirketin .../.../... tarihinde sicilden terkin edildiği, davanın yasada belirtilen 5 yıllık süre içerisinde açıldığı, davacının terkin öncesi tarihte ihyası istenilen şirket ile akdettiği kredi sözleşmesi uyarınca münfesih şirkete karşı yine icra takibi başlattığı, bu nedenle eldeki davayı açmada hukuki yararının bulunduğu değerlendirilmiştir.

6102 sayılı TTK'nın geçici 7. Maddesi uyarınca 01/07/2015 tarihine kadar sayılan hallere tespit edilen ya da bildirilen anonim ve limited şirketler ile kooperatiflerin tasfiyeleri, ilgili kanunlardaki tasfiye usulüne uyulmaksızın bu madde uyarınca yapılır.

Madde hükmüne göre anonim şirketler 559 sayılı KHK gereğince sermayelerini öngörülen tutara çıkarmamış bulunmaları, 6102 sayılı TTK'nın yürürlük tarihinden önce veya 01/07/2015 tarihine kadar münfesih olmaları, aralıksız son 5 yıla ait olağan genel kurul toplantılarının yapılamaması, TTK'nın yürürlüğe girdiği tarihten önce tasfiye işlemlerine başlanılmış olmakla birlikte genel kurulun toplanamaması nedeniyle ara bilançoların ve kati bilançonun genel kurula tevdi edilemediği için ticaret sicilinden terkin edilememeleri sebebiyle re'sen terkin edilebilirler.

Bu şirketler tasfiye memuru bildirdikleri takdirde maddede gösterilecek usulde tasfiye edilecek olup, ihtara rağmen tasfiye memuru bildirmeyen şirketlerin unvanı ise ticaret sicilinde re'sen silinir. Ancak sicilden kaydı silinen şirket alacaklıları ile hukuki menfaati bulunanlar haklı sebeplere dayanarak silinme tarihinden itibaren 5 yıl içinde mahkemeye başvurarak şirket veya kooperatifin ihyasını isteyebilirler.

Yine geçici 7. Maddeye göre davacı veya davalı sıfatıyla devam eden davaları bulunan şirket yada kooperatiflere bu madde hükümleri uygulanmaz. Geçici 7/15. maddeye göre "bu maddede düzenlenmeyen hususlarda ilgili kanun ve esas sözleşmelerde ön görülen usullere gören hareket edilir. Bu madde gereğince tasfiye edilmeksizin ünvanı silinen şirket veya kooperatiflerin ortaya çıkabilecek mal varlığı ünvana ilişkin kaydın silindiği tarihten itibaren 10 yıl sonra hazineye intikal eder. "

Ticaret sicilinden terkin edilen şirketlerin yeniden ihyasının sağlanması amacıyla 6102 Sayılı TTK kapsamında iki farklı yol öngörülmüştür. Buna göre belirli bir tasfiye sürecine giren şirketlerin tasfiye işlemlerinde eksiklik olması halinde TTK'nun 547. maddesi kapsamında sicilden terkin edilen şirketin tekrar sicile kaydedilmesi mümkündür.

Örneğin şirkete ait bir mal varlığının bulunması ya da şirketin taraf olduğu derdest davaların varlığı bu duruma örnek olarak gösterilebilir. Bir diğer yol ise TTK'nun geçici 7. maddesi uyarınca sicilden terkin edilen şirketlerin yeniden tescilidir. Buna göre asgari sermaye miktarına ulaşmayan, adres değişikliğini bildirmeyen şirketlerin re'sen kayıtlardan terkini halinde şirketin faal olması ve gerekli bazı koşulların da gerçekleşmesi halinde tekrar sicile kaydı mümkündür.

Yargıtay 11. Hukuk Dairesinin yerleşik içtihatları uyarınca dava tarihi itibariyle yürürlükte bulunan 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu'nun 547/2. maddesi gereğince mahkemece, ihya (yeniden tescil) isteminin kabulüne karar verilmesi halinde, tasfiye işlemlerini yapması için son tasfiye memuru yahut memurlarının yahut da yeni bir veya birkaç kişinin tasfiye memuru olarak atanıp, keyfiyetin tescil ve ilanına karar verilmesi gerekmektedir.

Tüm bu açıklanan nedenlerle ve dosya kapsamına göre; ihyası talep edilen Antalya ticaret sicilinin ... sicil numarasında kayıtlı ...Şirketi'nin 6102 sayılı TTK geçici 7. Madde uyarınca münfesih sayılmasına rağmen, ticaret sicil müdürlüğü tarafından yapılan ihtar ve ticaret sicil gazetesinde yayınlanan ilama rağmen süresinde bildirimde bulunulmadığından dolayı .../.../... tarihinde sicilden resen terkin edildiği, eldeki davanın 5 yıllık yasal süre içinde açıldığı,

davacının sözü edilen şirketle akdedilen kredi sözleşmesi gereği şirket hakkında ipoteğin paraya çevrilmesi yoluyla başlattığı icra takibi nedeni ile eldeki davayı açmada hukuki yararının bulunduğu, ipoteğin paraya çevrilmesi yoluyla yapılan takip nedeniyle icra tebligatları ve takip hukuku açısından tasfiye işlemlerinin yapılmasının zorunlu olduğu sonuç ve kanaatine varılmakla eldeki davaya dayanak icra takiplerine binaen şirket tüzel kişiliğinin yeniden ihyasına ve şirkete ek tasfiye işlemlerini yürütmek üzere şirketin son yasal temsilcisinin tasfiye memuru olarak atanmasına karar vermek gerekmiş,

davalı Ticaret Sicil Müdürlüğü yasal hasım konumunda bulunduğundan harç ve yargılama giderlerinden davacı sorumlu tutularak aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

Katip ... · e-imzalı Hakim ... · e-imzalı