Bakırköy 2. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2019/236 K.2019/676

DAVA. Davacı vekili tarafından açılan iş bu davanın dava dilekçesinde özetle; .... Yapı İnş. Malz. ve İnş. San. Tic. Ltd. Şti.' nin, Bakırköy ... Asliye Ticaret Mahkemesinin ....

Esas sayılı dosyası ile iflasına karar verildiğini ve iflasının ... iflas sayılı dosyadan yürütüldüğünü, davacının 17 adet çek nedeniyle müflisten olan 3.258.272,52 TL alacağın fazlaya ilişkin her türlü hak ve alacakları talep ve kayıt hakkı saklı kalmak kaydıyla iflas masasına kayıt talep ettiğini, iflas müdürlüğünün 11.03.2019 tarihli karar ile.

17 adet çekten kaynaklanan alacağın 645.000TL' sini kabul ettiğini 613.272,52TL' sinin ise iflas defterinin 26. sırasında yer alan alacaklı tarafından da alacak kayıt dilekçesi ekinde kayıt talebinde bulunduğundan bahisle bu durumun yargılamayı gerektirmesini gerekçe yaparak bu miktar açısından talebi reddettiğini, rededilen 13 adet çekin alacaklısı ve zilyedinin davacıya ait olduğundan bahisle ...nün, 11.03.2019 tarihinde kabulüne karar verdiği 645.000TL alacak için, keşide tarihi ile iflasın açılma tarihi arasında oluşan 49.494,76TL faiz talebinin iflas masasına kaydına ve bu şekilde sıra cetveli düzenlenmesini,

zilyetliği davacıda bulunan 13 adet çekin 2.455.000TL asıl alacak ve 108.777,76TL iflas açılma tarihine kadar olan faiz olmak üzere toplam 2.563.777,76TL' nin iflas masasına kaydına ve bu şekilde sıra cetveli düzenlenmesini, yargılama giderleriyle vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

BİRLEŞEN ... ESAS .... ESAS SAYILI DOSYADA

Davacı vekili tarafından açılan dava dilekçesinde özetle; ..... Beton San. ve Tic. A.Ş.' nin, Bakırköy .... Asliye Ticaret Mahkemesinin .... Esas - .... Karar sayılı dosyası ile 01/06/2017 günü saat 16.19 itibariyle iflasına karar verildiğini, iflas işlemleri Bakırköy ... İcra İflas Müdürlüğünün ... İflas sayılı dosyası ile yürütüldüğünü, yine aynı dosyada de 01/06/2017 günü saat 16.19 itibariyle iflasına karar verildiğini, iflas işlemleri Bakırköy ...

İcra İflas Müdürlüğünün .... İflas sayılı dosyası ile yürütüldüğünü , müvekkilinin, .... Yapı İnş. Malz. ve İnş. San. Tic. Ltd. Şti.' nden toplam on yedi (17) adet çekten kaynaklanan ¨3.258.272,52 alacağının olduğunu, ¨3.258.272,52 alacağın; ¨3.100.000' si asıl alacak, ¨158.272,52'si ise asıl alacağa iflas açılış tarihi olan 01/06/2017 tarihine kadar işletilen faiz olduğunu, müvekkili, işbu 17 adet çekten kaynaklanan alacağını Bakırköy ...

İcra İflas Müdürlüğünün hem ..., hem de .... İflas dosyalarına kaydını talep ettiğini, ...nün .... İflas sayılı dosyadan 17/04/2019 tarihinde verdiği kararla; her ne kadar belgelerin ait olduğu .... Yapı ile müflis şirket arasında organik bağ olduğu iddiasıyla alacak kayıt talebi yapılmışsa da 17 adet çekten kaynaklanan alacak taleplerinin yargılamayı gerektirdiğinden bahisle taleplerinin tamamını reddedildiğini, yine ..., ...

İflas sayılı dosyadan 11/03/2019 tarihinde verdiği kararla. 17 adet çekten kaynaklanan alacağın ¨645.000' sini kabul ettiğini, ¨ 2.613.272,52' sinin ise iflas defterinin 26. sırasında yer alan alacaklı tarafından da alacak kayıt dilekçesi ekinde kayıt talebinde bulunması nedeniyle işbu durumun yargılamayı gerektirmesini gerekçe yaparak bu miktar açısından talebi reddettiğini, reddedilen kısma ilişkin Bakırköy .... Asliye Ticaret Mahkemesinin ...

Esas sayılı dosyası ile kayıt kabul davası açıldığını ve dava halen derdest olduğunu, müflis şirketler arasında organik bağı olduğunu, şirketler tüzel kişilik perdesine sığınarak dürüstlük kuralına aykırı davrandıkalrından müvekkilin alacağından her iki şirketinde sorumlu olacağını, sonuç olarak .... Beton San. ve Tic. A.Ş. ve .... Yapı İnş. Malz. ve İnş. San. Tic. Ltd. Şti. arasında organik bağın bulunduğunun kabulünü ve .... Yapı' nın borçlarından ....

Beton şirketinin sorumlu olduğunun tespitini, zilyetliği müvekkilinde bulunan 17 adet çekten kaynaklanan alacak nedeniyle müvekkilin iflas tarihi olan 01/06/2017 tarihi itibariyle ¨ 3.258.272,52 alacağının iflas masasına kaydının yapılmasına ve bu şekilde sıra cetveli düzenlenmesini, yargılama giderleriyle vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep etmiştir.

BİRLEŞEN .... ESAS ... ESAS SAYILI DOSYADA

Davacı vekili tarafından açılan dava dilekçesinde özetle; .... Beton San. ve Tic. A.Ş.' nin, Bakırköy .... Asliye Ticaret Mahkemesinin .... Esas - .... Karar sayılı dosyası ile 01/06/2017 günü saat 16.19 itibariyle iflasına karar verildiğini, iflas işlemleri Bakırköy ... İcra İflas Müdürlüğünün .... İflas sayılı dosyası ile yürütüldüğünü, yine aynı dosyada (Bakırköy ... Asliye Ticaret Mahkemesinin .... Esas - ... Karar) .... Yapı İnş. Malz. ve İnş. San. Tic. Ltd.

Şti.' nin de 01/06/2017 günü saat 16.19 itibariyle iflasına karar verildiğini, iflas işlemlerinin Bakırköy ... İcra İflas Müdürlüğünün ... İflas sayılı dosyası ile yürütüldüğünü, müvekkilinin, .... Yapı İnş. Malz. ve İnş. San. Tic. Ltd. Şti.'nden toplam yedi (7) adet çekten kaynaklanan ¨ 1.636.522,78 alacağınında mevcu/ olduğunu , müvekkili işbu 7 adet çekten kaynaklanan alacağının Bakırköy ... İcra İflas Müdürlüğünün hem ...., hem de ...

İflas dosyalarına kaydını talep ettiğini, ...'nün .... İflas sayılı dosyasından düzenlediği sıra cetvelinde müvekkili .... Yapı İnş. Malz. ve İnş. San. Tic. Ltd. Şti.'nden olan ¨1.636.522,78 alacağının masaya kabulüne karar verildiğini, ...nün, .... İflas sayılı dosyasından düzenlediği 17/04/2019 tarihli sıra cetveli ve kararıyla, her ne kadar belgelerin ait olduğu ....

Yapı ile müflis şirket arasında organik bağ olduğu iddiasıyla alacak kayıt talebi yapılmışsa da 7 adet çekten kaynaklanan alacak talebi yargılamayı gerektirdiğinden talebin reddine karar verdiğini, müflis şirketler arasında organik bağ olduğu gibi, şirketler tüzel kişilik perdesine sığınarak dürüstlük kuralına aykırı davrandıklarından müvekkilin alacağından her iki şirket de sorumlu olduğunu, sonuç olarak .... Beton San. ve Tic. A.Ş. ve .... Yapı İnş. Malz. ve İnş. San. Tic.

Ltd. Şti. arasında organik bağın bulunduğunun kabulüne ve .... Yapı' nın borçlarından .... Beton şirketinin sorumlu olduğunun tespitini, zilyetliği müvekkilinde bulunan 7 adet çekten kaynaklanan alacak nedeniyle müvekkilinin, iflas tarihi olan 01/06/2017 tarihi itibariyle ¨1.636.522,78 alacağının iflas masasına kaydının yapılmasına ve bu şekilde sıra cetveli düzenlenmesini, yargılama giderleriyle vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep etmiştir.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

6102 Sayılı TTK 'nun 5/A maddesi (Ek:6/12/2018-7155/20 md.) "(1) Bu Kanunun 4 üncü maddesinde ve diğer kanunlarda belirtilen ticari davalardan, konusu bir miktar paranın ödenmesi olan alacak ve tazminat talepleri hakkında dava açılmadan önce arabulucuya başvurulmuş olması dava şartıdır.

(2) Arabulucu, yapılan başvuruyu görevlendirildiği tarihten itibaren altı hafta içinde sonuçlandırır. Bu süre zorunlu hâllerde arabulucu tarafından en fazla iki hafta uzatılabilir." şeklinde düzenlenmiştir.

6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu (HMK)’nın 114 maddesinde dava şartları açıkça sayılmış olup, mahkeme tarafından resen gözetilir.

Somut olayda, asıl ve birleşen davalar kayıt kabul davası olup, 6102 Sayılı TTK'nun 01/01/2019 tarihinde yürürlüğe giren 5/A maddesinin 1.fıkrasına aykırı olarak arabuluculuk kurumuna başvuru yapılmadan açılmış olması nedeniyle asıl ve birleşen davaların dava şartı yokluğundan reddine karar verilmesi gerektiği anlaşılmakla davanın reddi ile aşağıda yazılı olduğu biçimde hüküm kurulmuştur.

MUHALEFET ŞERHİ

Arabuluculuk; dava yoluna gitmeden, kişilerin başvurabileceği alternatif bir çözüm yoludur. 01.01.2019 tarihi itibariyle ticari uyuşmazlıklar bakımından da; dava şartı olarak arabuluculuk getirilmiştir. Bu düzenlemeye ilişkin kanun maddesi Türk Ticaret Kanun’un 5. maddesine eklenmiştir. Ticari Uyuşmazlıklarda Dava Şartı Arabuluculuğun Kapsamı dikkate alındığında, Uyuşmazlığın konusu bir miktar paranın ödenmesi olan alacak ve tazminat talebine ilişkin ticari dava olmalıdır.

Doğrudan doğruya iflas hali, konkordato mühleti verilmesi, icra takibi, ihtiyati haciz, ihtiyati tedbir talepleri dava şartı arabuluculuk kapsamında sayılmayacaktır.Sıra cetveline itiraz davaları da bu kapsamda değerlendirildiğinde, bir miktar paranın ödenmesi talebine ilişkin olmadığından, uyuşmazlık konusu nedeniyle arabuluculuğun kapsamında olmaması gerekmektedir.

Bununla birlikte aşağıda ayrıca açıklanacağı üzere, sıra cetveline itiraz davaları alacaklının doğrudan borçluya açtığı bir dava türü olmadığından, arabuluculuk da borçlu ve alacaklı arasındaki çözüm yolunu oluşturmayacaktır. Ayrıca ticari dava niteliğinde bir dava açılacaksa, ihtiyati tedbirden sonra Hukuk Muhakemeleri Kanunu m. 397 uyarınca 2 hafta içinde, ihtiyati hacizden sonra İcra İflas Kanunu m. 264/1 uyarınca 7 gün içinde arabuluculuğa başvurulmalıdır.

Her iki halde de süresinde arabuluculuğa başvurulduğunda dava açma süreleri işlemez. Sürelerin tek tek hangi hallerde işlemeyeceğine dair yasal düzenleme olmasına rağmen, sıra cetveli davalarında, hak düşürücü sürelere ilişkin bir düzenleme yapılmamıştır. Kıyas yolu ile sıra cetvelinde sürelerin işlemeyeceği yorumu yapılsa bile, uygulamanın yeni olması nedeniyle farklı kararların çıkmasına neden olabilecektir.

Sıra cetveline itiraz davalarında, İflas kararı verildikten alacaklılar alacağının dayanağını ve miktarını iflas idaresine bildirir. Alacaklıların alacaklarını kaydettirmeleri için 2004 sayılı Kanun'un 219/2. maddesinde öngörülen bir aylık sürenin bitiminden sonra, iflas idaresi alacakların doğru olup olmadığını incelemeye başlar. Maddi yönden inceleme sonucu kabul edilen her alacak tespit edilen sıraya göre sıra cetveline kaydedilir.

Kabul edilmeyen alacaklar da ret sebepleri ile birlikte sıra cetvelinde gösterilir. İflas idaresi 2004 sayılı Kanun'un 232. maddesinde öngörülen sürede düzenlediği sıra cetvelini iflas idaresine verir ve alacaklıları aynı Kanun'un 166/2. maddesindeki usule göre ilan yoluyla haberdar eder. Sıra cetveline itiraz davalarında dava açma süresi, görev ve yetki 2004 sayılı Kanun'un 235. maddesinde düzenlenmiştir.

Bu hükme göre dava açma süresinin ilandan itibaren başlayacağı belirtildikten sonra, ayrıca 2004 sayılı Kanun'un 223/3. maddesi hükmünün saklı olduğu belirtilmiştir. Saklı tutulan hükme göre, iflas masasına müracaat eden alacaklılar tebligatı kabule elverişli adres gösterir, yazı ve tebligat masrafları için avans yatırmışlarsa sıra cetveline itiraz davası açma süresi bu alacaklılar hakkında sıra cetvelinin kendilerine tebliğinden itibaren başlar.

Davanın on beş gün içinde açılması gerekmektedir. Bu süre hak düşürücü süre olup Mahkemece kendiliğinden dikkate alınır. Kıyas yolu ile hak düşürücü sürenin arabuluculağa başvuru halinde işlemeyeceğine ilişkin yorum, uygulamada farklı kararların oluşmasına sebebiyet vereceğinden herkesin eşit hak arama özgürlüğünün kısıtlanması sonucunu meydana getirecektir.

İİK'nın 142/1. hükmüne göre, "Cetvel suretinin tebliğinden yedi gün içinde her alacaklı takibin icra edildiği mahal mahkemesinde alakadarlar aleyhine dava etmek suretiyle cetvel münderecatına itiraz edebilir. Aynı maddenin 3. fıkrasında ise sıraya dair şikayetlerin icra mahkemesine yapılacağı öngörülmüştür. Anılan hükümde yer alan "alakadarlar" ifadesi, kural olarak borçluyu değil, şikayet eden alacaklıdan sıra itibariyle önce olan alacaklıları ifade eder.

Şikayet, kural olarak şikayet edene göre sıra cetvelinde öncelikli olan ya da aynı derecede hacze iştirak eden alacaklılara yöneltilmelidir. Bu nedenle sıra cetveline itirazda borçluya husumet yöneltilemez.

Arabuluculuğun temel olarak borçlu ve alacaklı arasındaki ticari uyuşmazlıkları hızlı olarak çözebilmek ve kişilerin daha az maliyetle ve daha kısa sürede arabuluculuktan sonuç alabilmelerini sağlamak amacı ile getirildiği düşünüldüğünde, sıra cetveline itiraz davaları, borçlu ve alacaklı arasındaki bir dava türü olmadığından, bu sonuca uluşabilmek mümkün görülemez.

Böyle bir durumda, bir borçlunun alacaklısının, diğer alacaklıya karşı açacağı sıra cetveline itiraz davasında, dava açan alacaklı, borçlunun bütün alacaklarını bilmekle yükümlü hale gelmek zorundadır ki arabuluculuğa başvurabilsin. Arabuluculuk temel olarak borçlu ve alacaklı ilişkisini düzenlediğine göre, borçlunun alacaklıların, kendi aralarında arabuluculuğa başvurmasını zorunlu hale getirmek kanunun düzenleme amacı ile ters düşer.

Arabuluculuk, dava açan alacaklının, borçlunun tüm alacaklılarına yönelik bilgi sahibi olması halinde mümkün olabilir ki, bu da mümkün olmadığından ancak alacaklılar için süreci uzatma durumunda bırakacaktır.

İİK'nın 142. maddesinde, cetvel suretinin tebliğinden yedi gün içinde her alacaklının takibin icra edildiği mahal mahkemesinde alakadarlar aleyhine dava etmek suretiyle cetvel münderecatına itiraz edebileceği düzenlenmiş olup, bu madde hükmü ile sıra cetveline itiraz hakkı takip alacaklılara tanınmış ise de, her alacaklı bu hakkı haiz değildir.

YHGK'nın 05.03.2008 tarih ve 19-161 E., 213 K. sayılı ilamında da açıklandığı üzere, sıra cetveline itiraz eden alacaklının icra takibinin ve buna bağlı olarak geçerli bir haciz işleminin bulunması gerekir. Sıra cetveline yönelik itirazda bulunma yetkisi, bu itiraz üzerine düzenlenecek yeni sıra cetveline girme hakkı bulunan alacaklılara tanınmıştır.

Bir diğer ifade ile bedeli paylaşıma konu mal üzerinde haczi ya da rehni bulunmayan alacaklının, sıra cetvelinin iptalini istemekte de hukuki yararı yoktur.Anılan hükümde yer alan "alakadarlar" ifadesi, kural olarak borçluyu değil, şikayet eden alacaklıdan sıra itibariyle önce olan ve pay ayrılan alacaklıları ifade eder.

Şikayet, kural olarak şikayet edene göre sıra cetvelinde öncelikli olan ya da aynı derecede hacze iştirak eden alacaklılara, diğer bir deyişle, kendisine pay ayrılan ve şikayet sonucundan etkilenecek olan alacaklılara yöneltilmelidir.

Bu durumda mahkemece, şikayetçinin alacağının dayanağı olan icra dosyaları incelenerek, şikayetçinin bedeli paylaşıma konu taşınmazlar üzerinde haczi olup olmadığı, haczi mevcut ise süresinde satış isteyip istemediği, haczinin ayakta olup olmadığı, başka bir deyişle İİK'nın 106. ve 110. madde koşullarının bulunup bulunmadığı araştırılarak, öncelikle şikayetçinin sıra cetvelinin iptalini istemekte hukuki yararının olup olmadığının belirlenmesi gerekmektedir.

Bu durumun mahkemece ancak yargılama ile tespiti yapılabilirken, alacaklıdan, diğer alacaklılarla ilgili bu türden bir araştırma yapmasını beklemek dava açma hakkının kısıtlanması sonucunu doğuracağından, tüm yukarıda açıklanan gerekçeler dikkate alınarak, sıra cetveline itiraz davalarının, kanunun ifadesinden yola çıkılarak arabuluculağa tabi tutmanın doğru olmayacağı görüşü ile, usulden redde ilişkin çoğunluk görüşüne katılmamaktayım.26/06/2019

Üye ... · ¸e-imzalıdır