Bakırköy 7. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2021/385 K.2022/238

Yukarıda isim ve adresleri yazılı taraflar arasında mahkememizde görülen davanın açık yargılaması ve dosyanın tetkiki sonunda;

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

TALEP

davacılar vekili özetle; davacının davalı şirketten İstanbul,Esenyurt, .... Mah,.... Ada,.... parsel sayılı arsada inşa edilecek binada 659,82 m2 brüt alanlı D blok D.50 nolu bağımsız bölümü 22.11.2011 tarihli Gayrımenkul Satış Vaadi sözleşmesi ile aldığını, sözleşme gereğince taşınmazın 01.06.2012 tarihinde teslim edilmesi gerektiği, teslim edilmediği takdirde rayiç kira bedelinin davacıya gecikme cezası olarak ödeneceğinin kararlaştırıldığını,taşınmazın dava tarihine kadar teslim edilmeyip 28 aylık rayiç kira bedelinin bilirkişi tarafından tespiti ile şimdilik 10.000-TL belirsiz alacağın davalıdan ihtarname tebliğ tarihinden itibaren işleyecek avans faizi ile birlikte tahsilini talep etmiştir.

SAVUNMA

Davalı ...... İnşaat Turizm San. ve Tic. A.Ş. vekili özetle; İstanbul Büyükşehir belediyesinin haksız ruhsat iptali nedeni ile gecikme olduğunu, taşınmaz inşaatı tamamlandığını ve ayıpsız olarak bitirildiğini, davalı 13.09.2013 tarihli tebligat ile AVM'nin tefriş, tapu daveti ve teslimi ile ilgili bilgi gönderdiğini, müvekkillerinin edimini tam ve noksansız yerine getirdiğini, haksız ve mesnetsiz davanın reddini talep etmiştir.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

Dava; geç teslim nedeniyle yoksun kalınan kira kaybının tahsili talebine ilişkindir.

Mahkememize ait ....... esas ...... karar sayılı 26/04/2018 tarihli kararı BAM ...... HD.nin 11/03/2021 tarihli ...... esas .... karar sayılı kararı ile kaldırılmıştır.

BAM Kaldırma ilamı doğrultusunda davalı vekiline, davacıya gönderilen teslim davet mektubunun tebliğ şerhli bir örneğini mahkememize ibraz etmek üzere süre verilmiş, ancak dosyaya resmi bir belge sunulmamış, Fotokopi halinde sunulmuş olan ..... iadeleri bakımından PTT Bölge Başmüdürlüğüne müzekkere yazılmış ancak saklama süresi 3 yıl olduğundan herhangi bir araştırma yapılamadığına dair olumsuz cevap verilmiştir.

Taraflar arasında; 22.11.2011 tarihinde adi yazılı şekilde gayrımenkul satış vaadi sözleşmesi imzalanmış,23.11.2012 tarihinde de tapuda satış gerçekleşmiştir. Davacılar ile davalı arasında satış vaadi sözleşmesi yapıldığı sırada taşınmaz tapuda davalı adına kayıtlı bulunduğundan geçersiz ise de tapu devredildiğinden geçersizlik ileri sürülemeyecektir.

Yargılama sırasında ;davalı-......AŞ, TTK 159 vd maddeleri gereğince bölünme sureti ile üç ayrı şirkete ayrılmıştır. Bölünme sözleşmesinin C maddesinde şirkete karşı açılmış davaların sözleşmenin ayrılmaz parçası olduğu, söz konusu davaların kazanılması yada kaybedilmesi halinde doğacak borç ve alacakların 3 nolu şirkete ait olacağı düzenlendiğinden davalı ...... A.Ş nin iş bu davada pasif husumet ehliyeti mevcuttur.

Taraflar arasındaki sözleşmenin " 5.2 maddesi ile teslim tarihinin 1.6.2012 tarihi olacağı kararlaştırılmış,5.2.madde de, teslim şekli ..... (natamam) olarak düzenlenmiş ve ..... teslim"Satıcı tarafından yapılacak inşaatta ..bağımsız bölümlerin içlerinin dekorasyona hazır ,şapları dökülmüş ve tüm tesisatların bağımsız bölümün içinde dağıtılmaya hazır hale getirilmiş olmasıdır.Buna göre satıcı tarafından inşaatın ,inşaat ruhsatı ve tasdikli projedeki bilumum hususlarının ve bu sözleşmeye ek teknik şartnameye uygun olarak inşaatın ortak yerlerinin ve dış cephesinin tamamlanması ,ancak bağımsız bölümlerin içlerinin yapılmaması ,elektrik,temiz

ve pis su tesisatlarının ana hatların çekilmesi ,iç dağıtım ve tesisatlarının ile diğer ince işlerinin yapılmaması ,tapuda kat irtifaklarının kurulması ve bağımsız bölüm ve ortak yerlerin iskan ruhsatının alınması için ilgili mercilere başvurulması " olarak tarif edilmiştir.

Ticaret sicil kayıtlarına göre, Davalı ...... İnşaat Turizm Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketinin tam bölünme yoluyla tasfiye edildiği ve 3 ayrı şirkete bölündüğü anlaşılmıştır.

Tam bölünmede bölünen şirketin tüm malvarlığı bölümlere ayrılır ve diğer şirketlere devrolur. Bölünen şirketin ortakları devralan şirketlerin paylarını ve haklarını iktisap ederler.

Tam bölünüp devralınan şirket sona erer ve ünvanı ticaret sicilinden silinir.(TTK 159/1) ''Bölünen şirketin malvarlığının tamamı külli halefiyet yoluyla devralan şirketlere geçerken, borçlu şirket ortadan kalkar ve başka bir tüzel kişilik borcun muhatabı haline gelir; ancak bu sırada borcun nakli için alacaklının borçlunun değişmesine rıza göstermesinin gerekli olduğuna ilişkin kural bu sırada uygulanmaz.(Anonim ortakların bölünmesi, Helvacı, 2004 İstanbul Sayfa 123)'', Borçlar Kanunu 195. madde ve devamı maddelerinden farklı olarak, bölünmede malvarlığının geçişi külli halefiyet yoluyla olduğundan alacaklıların rıza göstermesi aranmaz.

Ancak rızası alınmadan karşısındaki borçlu değişen alacaklının hukuk düzeni tarafından korunacağı mutlaktır.''Pasif unsurlar, yani bölünen şirketin borçları konusunda ise yine ayrı bir özel düzenleme vardır. Buna göre, tam bölünmeye katılan şirketler, bölünme sözleşmesi veya bölünme planına göre herhangi bir şirkete tahsis edilmeyen borçlardan birinci derecede müteselsilen sorumludurlar. (Prof.

Dr. Seza Reisoğlu Armağanı, anonim ortaklıkların Bölünmesinde Alacaklıların Korunması, Prof. Dr. Ercüment Erdem, Ankara-2016, s.344)''

TTK 176 maddesinde '' bölünme sözleşmesi veya bölünme planına kendisine borç tahsil edilen şirket, bu suretle birinci derece sorumlu bulunan şirket alacaklarının alacaklarını ifa etmezse bölünmeye katılan diğer şirketler, ikinci derecede sorumlu şirketler müteselsilen sorumlu olurlar'' denildiğinden bölünme ile oluşan her 3 şirketin dava konusu borç ile ilgili sorumlulukları mevcuttur.

Taraflar arasındaki sözleşmenin " 5.2 maddesi ile teslim tarihinin 1.6.2012 tarihi olacağı kararlaştırılmış,5.2.madde de, teslim şekli .... (..... ) olarak düzenlenmiş ve ...... teslim"Satıcı tarafından yapılacak inşaatta ..bağımsız bölümlerin içlerinin dekorasyona hazır ,şapları dökülmüş ve tüm tesisatların bağımsız bölümün içinde dağıtılmaya hazır hale getirilmiş olmasıdır.Buna göre satıcı tarafından inşaatın ,inşaat ruhsatı ve tasdikli projedeki bilumum hususlarının ve bu sözleşmeye ek teknik şartnameye uygun olarak inşaatın ortak yerlerinin ve dış cephesinin tamamlanması ,ancak bağımsız bölümlerin içlerinin yapılmaması ,elektrik,temiz ve

pis su tesisatlarının ana hatların çekilmesi ,iç dağıtım ve tesisatlarının ile diğer ince işlerinin yapılmaması ,tapuda kat irtifaklarının kurulması ve bağımsız bölüm ve ortak yerlerin iskan ruhsatının alınması için ilgili mercilere başvurulması " olarak tarif edilmiştir.

Tarafların karşılıklı iddia ve savunmaları, taraf arasında yapılan dava konusu bağımsız bölümün satışına ilişkin gayri menkul satış vaadi sözleşmesi, noter ihtarnamesi, dava konusu taşınmaza ait işlem dosyası, ticaret sicil kayıtları mahallinde yapılan keşif ve alınan bilirkişi raporu ve tüm dosya kapsamına binaen; taraflar arasında imzalanan iki ayrı ..... Vadeli Gayrimenkul Satış Vaadi Sözleşmeleri ile ...... Alışveriş Merkezi Projesinde görülen C 2 blok 2 kat 61.08 brüt m2 alanlı C 59 ve C 60 numaralı bağımsız bölümlerin davalı satıcı tarafından davacı alıcıya satışı kararlaştırılmıştır. Sözleşmenin 5.1. maddesinde bağımsız bölümlerin natamam teslim şeklinde davacı alıcıya teslim edileceği, 5.2. maddesinde de teslim tarihinin 31.12.2011 olduğu belirtilmiştir.

Davalı vekili davacıya teslim davet mektubu gönderildiğini, ancak davacıların davete uymadığını ileri sürmüştür.

Davalı tarafından, davacıya gönderildiği iddia edilen 13.09.2013 tarihli tefrişe ve teslime davet mektubu ve taşınmazın o tarihte natamam( ....) teslime hazır olup olmadığı hususuna yönelik, Teslime davet mektubunun tebliğ şerhi istenilmiş, davalı tarafından dosyaya fotokopisi sunulmuş olup dosyaya fotokopisi sunulan davet mektubu içeriğinin davacı tarafından 03/03/2022 tarihli celsede kabul edildiği beyan edilmiş olmakla resmi teslim ve resmi açılışın yapılabilmesi için bağımsız bölümlerin tefriş ve tüm dekorasyonlarının sözleşmede belirtildiği şekilde,

yönetim planında dekorasyon kitapçığında belirtilen sınırlar içinde tamamlanması gerektiği belirtildiğinden sözleşmenin 5.maddesinde yazılı teslim şekline uygun olarak teslimin yapıldığı anlaşılmakla davanın reddine karar vermek gerekmiş, tam bölünme ile tüzel kişiliğinin sona erdiği anlaşılan Davalı ...... İnş. Turizm San. Ve Tic. A.Ş'ye karşı açılan davanın ise pasif husumet yokluğu nedeniyle reddine karar verilmiş aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

03/03/2022 Başkan ... · ¸(e-imzalıdır) · Üye ... · ¸(e-imzalıdır) · Üye ... · ¸(e-imzalıdır) · Katip ... · ¸(e-imzalıdır)