Bursa 2. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2017/511 K.2019/187

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Bankacılık İşlemlerinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

DAVA

Davacı vekili dava dilekçesi ile; dava dışı ... Aksesuar Mobilya Plast. İnş. Tur. San. Ve Tic. Ltd. Şti.'nin müvekkili bankaya borçlu olduğunu, müvekkili bankaya olan borçlarını ödemeleri için icra takibi başlatıldığını, davalıların itirazı üzerine takibin durduğunu belirterek takibe yapılan itirazın iptali ile, davalı hakkında %20'den aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmolunmasını talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Davalı ... vekili cevap dilekçesinde özetle; müvekkilinin 27/10/2015 tarihinde İnegöl 2. Noterliğinde şirkette bulunan paylarını ... ve ...'a isimli şahıslara devrettiğini ve şirkette pay sahipliğinin sona erdiğini, davaya konu kefalet sözleşmesi incelendiğinde müvekkilinin eşinin sözleşmeye icazet vermediğinin görüleceğini, dava konusu sözleşme ile taşınırlar üzerinde rehin kurulmuş ise rehinin paraya çevrilmesi yolu takip yapılması gerekirken ilamsız yolla takip yapılmasının hukuka aykırı olacağını, tüm bu nedenlerle davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı ...'ın usulüne uygun tebligata rağmen cevap dilekçesi sunmadığı, mahkememiz sözlü oturumundaki beyanında; daha önce Etne Aksesuar'ın ortağı olduğunu, 18/11/2015 tarihinde şirketin devrini yaptığını, 27/10/2015 tarihinde de pay devrini yaptığını, bu iki çekin tarihinin de kendisinin şirketi devrettikten sonraya ait olduğunu, ayrıca davacı bankaya da şirketi devrettiklerine dair noter satış sözleşmesini sunduklarını, fakat yeni şirket sahipleri ile bir becayiş sözleşmesi yapılmadığı için bu takibin taraflarına başlatılmış olduğunu, zaten çeklerin üzerinde de ciro kısmı kontrol edildiğinde ... imzası bulunduğunu, bu davanın kendileriyle ilgisinin olmadığını, davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

KANITLAR

İcra dosyası, sözleşme, banka kayıtları, bilirkişi raporu, vs.

KANITLARIN DEĞERLENDİRMESİ VE HUKUKİ NİTELENDİRME

Davacı vekili tarafından davalı aleyhine alacağın tahsili talebi ile Bursa 10. İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı dosyasında, 141.629,34-TL toplam alacak talebi ile ilamsız icra takibi başlatılmış, davalı borçluların itirazı üzerine takip durmuştur. Takibe itirazın iptali ile devamını sağlamak amacıyla eldeki dava açılmıştır. Dava, 2004 sayılı İcra ve İflas Kanunun 67. Maddesine göre açılan itirazın iptali istemine ilişkindir. Taraflar arasındaki alacak borç ilişkisinin açıklığa kavuşturulması yönünden dosya bir bankacı bilirkişiye tevdi edilmiştir.

Alınan 27/09/2018 tarihli bilirkişi raporunda; davalı ... yönünden temerrüt başlangıç tarihinin 09/05/2016 olduğu, 125.843,85-TL asıl alacak, 13.064,09-TL işlemiş tem. Faizi, 595,66-TL masraf, ih. Hc. Vek. Üc.

400,00-TL, %5 BSMV 653,21-TL olmak üzere toplam 140.556,81-TL olduğu, 125.843,85-TL asıl alacağın, 81.266,48-TLasıl alacak tutarına işleyecek %36,36, 44.577,37-TL asıl alacak tutarına işleyecek %30,24, yukarıda dökümü yapılan hesap tablolarında belirtilen asıl alacak tutarına, takip tarihinden alacağın tamamen tahsiline kadar işleyecek temürrüt faizi, faizin gider vergisi avukatlık ücreti icra harç ve masraflarıyla birlikte fazlaya ilişkin talep ve dava haklarımız saklı kalmak tahsilde tekerrür olmamak kaydıyla ödenmesi emridir.

TBK 100. Madde uyarınca kısmi ödemeler öncelikle faiz ve masraflara mahsup edilecektir." 3 adet çek karşılığı 3.870,00-TL çek riski bulunduğundan bu tutarın depo edilmesi, tazmin edilmesi halinde ödeme tarihinden itibaren işleyecek %36,36 temerrüt faizi ve faizin %5 BSMV ile birlikte tahsili talepli hesaplandığı,

dava taıihi alacak hesabının 125.411,86-TL asıl alacak, 37.759,82-TL işlemiş temerrüt faizi, 1.754,08-TL %5 BSMV, 595,66-TL masraf, 400,00-TL İhtiyati Haciz Vekalet Ücreti olmak üzere 165.951,42-TL toplam alacağın, 125.411,86-TL asıl alacak kısmının 80.864,49-TL asıl alacak kısmının, 80.864,79-TL asıl alacak tutarına işleyecek %36,36, 44.577,37-TL asıl alacak tutarına işleyecek %30,24 işleyecek temerrüt faizi ile birlikte faizin gider vergisi avukatlık ücreti icra harç ve masraflarıyla birlikte fazlaya ilişkin talep ve dava haklarımız saklı kalmak kaydıyla ödenmesi emridir.

TBK 100.

Madde uyarınca kısmi ödemeler öncelikle faiz ve masraflara mahsup edilecektir." 3 adet çek karşılığı 3.870,00-TL çek riski bulunduğundan bu tutarın depo edilmesi, tazmin edilmesi halinde ödeme tarihinden itibaren işleyecek %36,36 temerrüt faizi ve %5 BSMV ile birlikte tahsili talepli hesaplandığı, davalı ... yönünden temerrüt başlangıç tarihi 11/05/2016 125.843,85-TL asıl alacak, 13.068,94-TL işlemiş temerrüt faizi, 595,66-TL masraf, 400,00-TL İhtiyati haciz vekalet ücreti, 653,45-TL %5 BSMV olmak üzere toplam 140.556,81-TL olduğu,

125.843,85-TL asıl alacağın, 81.266,48-TL asıl alacak tutarına işleyecek %36,36, 44.577,37-TL asıl alacak tutarına işleyecek %30,24, yukarıda dökümü yapılan hesap tablolarında belirtilen asıl alacak tutarına, takip tarihinden alacağın tamamen tahsiline kadar işleyecek temerrüt faizi, faizin gider vergisi avukatlık ücreti icra harç ve masraflarıyla birlikte fazlaya ilişkin talep ve dava haklarımız saklı kalmak tahsilde tekerrür olmamak kaydıyla ödenmesi emridir. TBK 100.

Madde uyarınca kısmi ödemeler öncelikle faiz ve masraflara mahsup edilecektir." 3 adet çek karşılığı 3.870,00-TL çek riski bulunduğundan bu tutarın depo edilmesi, tazmin edilmesi halinde ödeme tarihinden itibaren işleyecek %36,36 temerrüt faizi ve %5 BSMV ile birlikte tahsili talepli hesaplandığı,

dava tarihi alacak hesabının 125.441,86-TL asıl alacak, 37.764,67-TL işlemiş temerrüt faizi, 1.888,24-TL %5 BSMV, 595,66-TL masraf, 400,00-TL ihtiyati haciz vekalet ücreti, 166.090,43-TL toplam alacağın, 125.441,86-TL asıl alacak kısmının 80.864,19-TL asıl alacak tutarına işleyecek %36,36, 44.577,37-TL asıl alacak tutarına işleyecek %30,24 işleyecek temerrüt faizi ile birlikte faizin gider vergisi avukatlık ücreti icra harç ve masraflarıyla birlikte fazlaya ilişkin talep ve dava haklarımız saklı kalmak tahsilde tekerrür olmamak kaydıyla ödenmesi emridir.

TBK 100. Madde uyarınca kısmi ödemeler öncelikle faiz ve masraflara mahsup edilecektir." 3 adet çek karşılığı 3.870,00-TL çek riski bulunduğundan bu tutarın depo edilmesi, tazmin edilmesi halinde ödeme tarihinden itibaren işleyecek %36,36 temerrüt faizi ve %5 BSMV ile birlikte tahsili talepli hesaplandığı bildirilmiştir.

O halde yapılan yargılama ve toplanan delillerden, davacı banka ile dava dışı ... Aksesuar Mobilya Plast. İnş. Tur. San. Ve Tic. Ltd.

Şti.arasında kredi sözleşmesi imzalandığı, davalıların müteselsil kefil sıfatıyla sözleşmeyi imzaladıkları, borcun ödenmesi için davacı banka tarafından ihtarname gönderildiği, borcun ödenmemesi üzerine icra takibi yapıldığı, icra takibine davalıların itiraz ettiği, mahkememizce aldırılan kanaat verici bilirkişi raporuna itibar edilerek davanın kısmen kabulu ile icra takibinin hesaplanan miktar üzerinden devamına, icra inkar tazminatı talebi yönünden alacağın likit olduğu,

davalıların asıl alacak yönünden itirazında haksız olduğu anlaşıldığından icra inkar tazminatı talebinin kabulune, 3 adet çek karşılığı 3.870,00-TL çek riski bulunduğundan davalılardan müştereken ve müteselsilen tahsili ile davacı banka nezdinde açılacak faiz getirmeyen bir hesapta depo edilmesine, dava tarihinden sonra ödendiği anlaşılan 50.889,00-TL'nin icra müdürlüğünce infaz aşamasında dikkate alınmasına karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurmak gerekmiştir.

Katip ... · ¸e-imzalıdır Hakim ... · ¸e-imzalıdır