Bursa 2. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2019/547 K.2019/1008

Mahkememizde görülmekte olan ortaklıktan çıkma davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

DAVA

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; müvekkilinin ile davalının ...

Elektronik Mak..Otom.Orm.ve Plas.Ürn.San.ve Tic.Ltd.Şti. 'nin yarıya yarıya ortakları olduğunu, müvekkilinin 5 yıl süreliğine şirket müdürlüğüne seçildiğini, davalının Müdürler Kurulu Başkanı olarak 5 yıllığına seçildiğini, müvekkilinin şirket itibarını,müşteri çevresini,faydalı modelleri,makine ve teçhizatını seferber etmesine ve şirket sözleşmesinde gösterilenin aksine sermayesinin %90 'ını sermaye olarak koymasına rağmen davalının şirketin ticari kazanç sağlaması amacıyla hiçbir fedakadarlıkta bulunmadığını, işleri iyi idare edemediğini, Bağkur pirim ödemelerinin yapılmadığını,

ortaklar arasında hukuki ilişkinin sürdürülmesinin çekilmez hale geldiğini, aralarında güven ilişkisinin kalmadığını, şirketi zarara uğrattığını belirterek, davalının sadakat yükümüne aykırı fiilerinin ve şirketin isim ve bilgilerinin kullanıldığının tespitine, davalının şirket ortaklığından çıkarılmasına ve payının şirkette devredilmesine Türk Patent ve Marka Kurumu tarafından verilen 2017/112340 marka nolu kulanım hakkının başka şirket ve/veya şahıslara kullanımının devrinin engellenmesine, şirket içinde bulunan demirbaş ve şirket içerisindeki diğer araç ve gereçler ile şirket hesaplarına tedbir konulmasına,

şirketin idare edilebilmesi için kayyım atanmasına dair tedbir kararı verilmesini talep ve dava etmiştir.

KANITLARIN DEĞERLENDİRİLMESİ VE HUKUKİ NİTELENDİRME

Dava; ... Elektronik Mak..Otom.Orm.ve Plas.Ürn.San.ve Tic.Ltd.Şti.'nin ortağı olan davalının ortaklıktan çıkarılmasına ve şirkete kayyım atanması talebine ve ortağın sadakat yükümüne aykırı olarak şirketin isim ve bilgilerini kullandığının tesbitine ilişkindir.

TTK MADDE 621– (1) Aşağıdaki genel kurul kararları, temsil edilen oyların en az üçte ikisinin ve oy hakkı bulunan esas sermayenin tamamının salt çoğunluğunun bir arada bulunması hâlinde alınabilir:a) Şirket işletme konusunun değiştirilmesi.

b) Oyda imtiyazlı esas sermaye paylarının öngörülmesi.

c) Esas sermaye paylarının devrinin sınırlandırılması, yasaklanması ya da kolaylaştırılması.

d) Esas sermayenin artırılması.

e) Rüçhan hakkının sınırlandırılması ya da kaldırılması.

f) Şirket merkezinin değiştirilmesi.

g) Müdürlerin ve ortakların, bağlılık yükümüne veya rekabet yasağına aykırı faaliyette bulunmalarına genel kurul tarafından onay verilmesi.

h) Bir ortağın haklı sebepler dolayısıyla şirketten çıkarılması için mahkemeye başvurulması ve bir ortağın şirket sözleşmesinde öngörülen sebepten dolayı şirketten çıkarılması.

ı) Şirketin feshi.

(2) Kanunda belli kararların alınabilmesi için ağırlaştırılmış nisap aranıyorsa, bu nisabı daha da ağırlaştıracak şirket sözleşmesi hükümleri, ancak şirket sözleşmesinde öngörülecek çoğunlukla kabul edilebilir.

(3) (Ek: 12/7/2013-6495/52 md.) Bir ortağın şirketten çıkarılma sebeplerinin sonradan şirket sözleşmesine konulabilmesine dair sözleşme değişikliği, şirket sermayesini temsil eden tüm ortakların genel kurul toplantısında oy birliği ile karar almasıyla mümkündür.[1]

MADDE 638– (1) Şirket sözleşmesi, ortaklara şirketten çıkma hakkını tanıyabilir, bu hakkın kullanılmasını belirli şartlara bağlayabilir.

(2) Her ortak, haklı sebeplerin varlığında şirketten çıkmasına karar verilmesi için dava açabilir. Mahkeme istem üzerine, dava süresince, davacının ortaklıktan doğan hak ve borçlarından bazılarının veya tümünün dondurulmasına veya davacı ortağın durumunun teminat altına alınması amacıyla diğer önlemlere karar verebilir.

MADDE 640–(1) Şirket sözleşmesinde, bir ortağın genel kurul kararı ile şirketten çıkarılabileceği sebepler öngörülebilir.

(2) Çıkarma kararına karşı ortak, kararın noter aracılığıyla kendisine bildirilmesinden itibaren üç ay içinde iptal davası açabilir.

(3) Şirketin istemi üzerine ortağın mahkeme kararıyla haklı sebebe dayanılarak şirketten çıkarılması hâli saklıdır

Dava konusu ihtilafa ilişkin olarak uygulanması gereken yasa maddeleri yukarıda yazılmıştır. Bu maddelerden de anlaşılacağı üzere, ortağın, şirket ortaklığından haklı nedenlerle çıkarılması davasını şirket genel kurulunun temsil edilen oyların en az üçte ikisinin ve oy hakkı bulunan esas sermayenin tamamının salt çoğunluğunun bir arada bulunması şartıyla alacağı karar üzerine açabilir.Genel kurul kararı olmadan ve oy çoğunluğu sağlanmadan bir ortak , diğer ortağın şirket ortaklığından çıkarılmasını talep edemez. Dava dilekçesindeki açıklamadan tarafların %50 şer oranında hissedar oldukları gözönüne alındığında şirket genel kurulunun bu yönde bir karar alması imkansızdır.

Bu nedenle davalının şirket ortaklığından çıkarılması davasının reddine karar verilmiştir.

Davacı vekilinin bir diğer talebi ise,davalı ortağın sadakat yükümüne aykırı davranmak suretiyle şirketin isim ve bilgilerini kullandığının tesbiti davasıdır.Tesbit davası eda davasının öncüsüdür.Eda davası açılabilecekken tesbit davası açılamaz.Davacının,tesbitini talep ettiği hususlar ,davalının şirket müdürlüğünden azli veya davalıya karşı açılacak haksız rekabet nedeniyle tazminat davasında ileri sürülebilecek hususlar olup ancak bu davalarda talep edilebilir.Eldeki dava da tesbit yapılmasında hukuki yarar yoktur.Bu nedenle davacının tesbite ilişkin davasının da reddine karar verilmiştir.

Esasa ilişkin talepler red edildiğinden,davacının ihtiyati tedbir talepleri de yerinde görülmemiştir.