Bursa 2. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2020/743 K.2023/497

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Davacı vekili dava dilekçesi ile; müvekkili şirket ile davalı ... Turizm Emlak İnşaat İç ve Dış Ticaret Limited Şirketi arasında ticari bir ilişki olduğunu, işbu ticari ilişkiden kaynaklı 56.825,00-TL borcun ödenmemesi sebebiyle Bursa 18. İcra Dairesinin 2020/... E. Sayılı dosyası ile icra takibi başlatıldığını, davalı tarafından kötü niyetle icra takibine itiraz edildiğini ve takibin durduğunu, davalının itirazının haksız olduğunu, icra dosyasını sürüncemede bırakmak amacıyla kötü niyetle itiraz edildiğini, itirazın iptali ile takibin devamına karar verilmesini, asıl alacağın %20'sinden aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına ve kötü niyet tazminatına hükmedilmesini talep etmiştir.

CEVAP

Davalı tarafa usulüne uygun tebligat yapılmasına rağmen cevap dilekçesi sunmadığı anlaşılmıştır.

KANITLAR

İcra dosyası, sözleşme, ticari defter ve bağlı kayıtlar, bilirkişi raporu, vs.

KANITLARIN DEĞERLENDİRMESİ VE HUKUKİ NİTELENDİRME

Davacı vekili tarafından davalı aleyhine alacağın tahsili talebi ile Bursa 18. İcra Dairesinin 2020/... Esas sayılı dosyasında, 56.825,00-TL toplam alacak talebi ile ilamsız icra takibi başlatılmış, davalı borçlunun itirazı üzerin takip durmuştur. Takibe itirazın iptali ile devamını sağlamak amacıyla eldeki dava açılmıştır.

Dava, 2004 sayılı İcra ve İflas Kanunun 67. Maddesine göre açılan itirazın iptali istemine ilişkindir.

Mahkememizce taraflar arasındaki alacak borç ilişkinin açıklığa kavuşturulması yönünden, taraflara ait ticari defter ve bağlı kayıtları üzerinde SMM bilirkişi tarafından bilirkişi incelemesi yapılmasına karar verilmiştir.

Alınan 30/08/2021 tarihli bilirkişi raporunda; davalı tarafından gönderilen muavin defter kayıtlarına göre davalı şirketin davacıya kendi defter kayıtlarına göre 80.750,00 TL borçlu olduğu, davacı tarafından kesilen 51.035,00 TL tutarlı 09/10/2020 tarihli faturanın davalı defter kayıtlarında mevcut olmadığı, bu faturanın bir örneğinin dosyaya eklenmesi gerektiği, 80.750,00 - 70.000,00 - 4.960,00 + 51.035,00 TL = 56.825,00 TL olduğu, davacının delil niteliği taşıyan defter kayıtlarına göre davalıdan 56.825,00 TL alacaklı olduğu kanaatine varıldığı bildirilmiştir.

Mahkememizce; Tarafların iddia ve savunmalarının değerlendirilmesi ve alacak borç ilişkisinin açıklığa kavuşturulması yönünden mahallinde keşif ve inceleme yapılmasına karar verilmiştir.

Alınan 18//07/2022 tarihli bilirkişi raporunda; dava konusu Mudanya İlçesi Güzelyalı Burgaz Mahallesi 2330 ada 1 parsel de bulunan A,B ve C, D ve E bloklardan ibaret ... City sitesinde yapılan incelemede Davacı tarafından yapılan toplam imalat tutarının sözleşme tarihi piyasa rayiçleri ile KDV dahil 265.436,00 TL olacağı, görüş ve kanaatine varıldığı bildirilmiştir.

Mahkememizce; Tarafların iddia ve savunmaları ile önceki bilirkişi raporuna karşı yapılan itirazların değerlendirilmesi, özellikle takibe konu fatura yönünden rapor düzenlenmesi için dosyanın 1 İnşaat Mühendisi bilirkişiye tevdi ile rapor düzenlenmesinin istenilmesine karar verilmiştir.

Alınan 08/02/2023 tarihli bilirkişi raporunda; ara kararda bahsedilen faturanın hangi imalata karşın kesildiği net olarak anlaşılamamakla birlikte, defter kayıtları incelendiğinde, davacı tarafından kesilen 176.035,00 TL'lik toplam faturaya karşılık, davalı tarafından 119.210,00 TL ödeme yapılmış olduğu, Tüm bloklarda tamamlanan imalatların toplam bedeli 299.768,41 TL olarak hesaplanmış olduğundan, kesilen 53.035,00 TL'lik fatura ve devreden 5.790,00-TL'lik kısmın olmak üzere toplam 56.825,00 TL davacı tarafından tamamlanan imalatlar dahilinde olduğu görüş ve kanaatine varıldığı bildirilmiştir.

Toplanan tüm deliller ve dosya kapsamı bir bütün olarak değerlendirildiğinde, davacı ... Madencilik Granit Mermer Mimarlık Mühendislik Turizm Otelcilik İnş. Gıda San. Ve Tic. Ltd. Şti. ile davalı İşveren ... Turizm Emlak İnşaat İç Ve Dış.Tic. Ltd.Şti. Arasında Bursa İli Mudanya İlçesi Burgaz Mahallesi 2330 ada 1 parselde kayıtlı Güzelyalı Mah. Eflatun Sokak No:17 Mudanya Bursa adresinde bulunan ...

City A etabında bulunan 5 bloktaki tüm küpeşte, denizlik, düz basamak, yelpaze basamak, sahanlık hol, süpürgelik, iç kapı eşikleri ve asansör sövelerine ait mermerlerin eksiksiz imalat ve montaj işlerinin ekdeki mahal listesine ve sipariş formuna uygun şekilde anahtar teslimi yapımı için 01.11.2017 tarihinde sözleşme imalandığı,

sözleşmenin 4.maddesinde: Yüklenicinin iş programı imzalanmasını müteakip 3 iş günü içerisinde teslim tutanağı imzalayarak işe başlayacağı, anlaşma konusu 5 bloktaki işin 01.04.2018 tarihinde montajlı olarak işverene tutanakla fiili olarak teslim edileceği, 6.maddesinde: İşin Anahtar teslimi olacak şekilde yapım bedeli Her bir blok başına KDV dahil 80.000,00 TL olacağının düzenlendiği, itirazın iptali istenen icra dosyasının dayanağının 51.035,00 TL bedelli (2lik mermer) fatura ve 5.790,00-TL'lik devreden bakiye hesap alacağı olduğu,

bilirkişi raporunda 51.035,00 TL bedelli (raporda sehven 53.035,00 TL' olarak belirtilmiş) fatura ve devreden 5.790,00-TL'lik kısım olmak üzere toplam 56.825,00 TL'nin davacı tarafından tamamlanan imalatlar dahilinde olduğu görüş ve kanaatine varıldığı bildirildiği bilirkişi tarafından tanzim edilen raporda davaya konu hususlar gerekçeli , ayrıntılı olarak açıklanmış, raporun mahkememizce hükme esas alınmaya yeterli olduğu kanaatine varılarak davanın kabulü ile, davalının Bursa 18. İcra Müdürlüğünün 2020/...

E. sayılı icra takip dosyasına yapılan itirazın iptali ile takibin aynen devamına, İİK 67. Maddesi uyarınca icra inkar tazminatın koşulları oluştuğunden alacağın %20'si olan 11.365,00 TL icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

Katip ... · ¸e-imzalıdır Hakim ... · ¸e-imzalıdır Davacı gideri ; · 1.950,00 TL bilirkişi gideri, · 385,00 TL ATGV ücreti, · 571,90 TL keşif harcı, · 114,50 TL tebligat posta gideri · 3.021,40 TL toplam gider Güvenli elektronik imza ile onaylanmıştır. · Aslının aynı olduğu tasdik olunur. · Katip ... · ¸E-imzalıdır.