Bursa 2. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2021/721 K.2022/876

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; Davacı tarafından, davalı tarafa sunulan taşımacılık hizmeti

neticesinde tanzim edilen; 28.02.2021 tanzim tarihli, MSA2021000000005 no’ lu 25.110,00 TL,

31.01.2021 tanzim tarihli, MSA2021000000003 no’ lu 24.381,00 TL,

31.12.2020 tanzim tarihli, MSA2020000000023 no’ lu 29.554,20 TL bedelli faturalar ile

30.11.2020 tanzim tarihli, MSA2020000000018 no’ lu 22.809,60 TL bedelli faturanın bakiye 4.840,10

TL alacağına ilişkin olarak; 14.07.2021 tarihinde Bursa 11. İcra Müdürlüğünün 2021/5902 E. sayılı icra

takip dosyası ile başlatılan icra takibine davalı borçlu tarafından 13.08.2021 tarihinde itiraz edildiğini,

takibin durduğunu, 16.08.2021 tarihinde arabulucuya başvurulduğunu ancak anlaşma sağlanamadığını,

tüm bu nedenlerle; Bursa 11. İcra Müdürlüğünün 2021/5902 E. sayılı icra takip dosyasına

gerçekleştirilmiş olan itirazın iptaline, haksız ve kötü niyetli itirazda bulunan davalı aleyhine %20’den

aşağı az olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesine, yargılama giderleri ile karşı vekil

ücretinin davalı yan üzerine bırakılmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; Öncelikle davacının hukuki mesnetten yoksun ve haksız

davasının reddinin gerektiğini, davalı hakkında Bursa 11. İcra Dairesinin E. 2021/5902 sayılı dosyasında

başlatılan icra takibinin açıkça hukuka aykırı olduğunu, ödeme emri incelendiğinde, takibin dayanağının

faturalar olduğunun görülmekte olduğunu, ancak söz konusu faturalarda bahsi geçen hizmetin teslim

edilmediği gibi, faturalar ve/veya cari hesaba ilişkin hiçbir mutabakat yapılmadığını, teslim edilmeyen

hizmetlere ilişkin düzenlenen faturalarla ilgili, davalının böyle bir borcu olduğunu icra takibi ile

öğrendiğini, takibin dayanağı faturalar incelendiğinde ise, hiçbir yerinde faize ilişkin ibare olmadığı gibi,

cari hesap anlaşması da bulunmadığını, ancak, icra takibinde 28.02.2021, 31.01.2021, 31.12.2020 ve 30.11.2020 tarihinden itibaren faiz

işlediğinin tespit edildiğini, takip ile dayanakları incelendiğinde faizin fatura tarihleri ile aynı gün

başlatıldığının görüldüğünü, bu kapsamda, aralarında hiçbir cari hesap sözleşmesi bulunmayan ve

faturalarda da temerrüde, şartlarına ve koşullarına ilişkin hiçbir ibare bulunmamasına rağmen fatura

tarihinden itibaren faiz talep edilmesi ve faiz türünün ticari temerrüt olmasının açıkça hukuka aykırı

olduğunu, kabul etmemekle birlikte, talep edilen faiz ve oranının fahiş olduğunu, icra takibinde Taşımacılık Hizmet Sözleşmesi’ nden bahsedildiğini, Bu sözleşme ödeme emri ve dava

dilekçesi ile davalıya gönderilmediğini, bu nedenle, bu sözleşmeye ilişkin beyanları saklı tuttuğunu, tüm bu nedenlerle; davacının haksız ve hukuka aykırı davasının reddine, mahkemenin aksi kanaatte

olması halinde icra takibe konu faturalara ilişkin talep edilen faizin ve fer’ ilerinin iptaline, davacının icra

takibine başlamakta kötü niyetli olması sebebiyle %20 kötü niyet tazminatına ve yargılama giderleri ile

avukatlık ücretinin davacıya yükletilmesine karar verilmesini talep etmiştir.

KANITLAR

İcra dosyası, faturalar, ticari defter ve bağlı kayıtlar, bilirkişi raporu, vs.

KANITLARIN DEĞERLENDİRMESİ VE HUKUKİ NİTELENDİRME

Davacı vekili tarafından davalı aleyhine alacağın tahsili talebi ile Bursa 11. İcra Müdürlüğünün 2021/5902 Esas sayılı dosyasında, 90.418,87-TL toplam alacak talebi ile ilamsız icra takibi başlatılmış, davalı borçlunun itirazı üzerin takip durmuştur. Takibe itirazın iptali ile devamını sağlamak amacıyla eldeki dava açılmıştır.

Dava, 2004 sayılı İcra ve İflas Kanunun 67. Maddesine göre açılan itirazın iptali istemine ilişkindir.

Mahkememizce taraflar arasındaki alacak borç ilişkinin açıklığa kavuşturulması yönünden, taraflara ait ticari defter ve bağlı kayıtları üzerinde SMM bilirkişi tarafından bilirkişi incelemesi yapılmasına karar verilmiştir.

Alınan 13/04/2022 tarihli bilirkişi raporunda; Davacı tarafın 2019-2020-2021 yılı ticari defterleri incelendiğinde; davaya konu alacağı oluşturan faturalara,

gelen havale ve eft’ lere ilişkin kayıtların kanuni süresi içerisinde işlendiğinin tespit edildiği, davacının

ticari defterlerine göre davalıdan icra takip tarihi itibariyle 83.885,30 TL alacağının mevcut olduğunun görüldüğü, davalı tarafın 2019-2020-2021 yılı ticari defterleri incelendiğinde; davacı tarafta kayıtlı olup davalı tarafta kayıtlı

olmayan fatura ve davacıya gönderilen eft’ lere ilişkin kayıtların mevcut olduğunun görüldüğü, davalı tarafın Resmi

defterlerine göre davalının davacıdan, icra takip tarihi itibariyle 32.497,20 TL alacağının mevcut olduğunun görüldüğü, 2020 yılında davalı tarafın resmi defterlerinde kayıtlı olan ancak, davacı tarafta kayıt olmayan 31/12/2020 tarihli 129.789,30 TL bedelli ve davalı tarafta borç azaltıcı özellikteki kayda ilişkin davalı tarafından sunulan herhangi bir ödeme belgesi vb.nin mevcut olmadığı, davalı tarafın yasal süresi içinde yevmiye defterlerinin noter kapanış onayının yapılmadığı, tarafların 2020 yılı BA-BS bildirimleri arasındaki farkın KDV hariç 17.340,00 TL, KDV dahil 20.461,20 TL olduğu,

2020 yılında davalı tarafın resmi defterlerinde kayıtlı olan ancak, davacı tarafta kayıt olmayan 31/12/2020 tarihli 129.789,30 TL bedelli ve davalı tarafta borç azaltıcı özellikteki kayda ilişkin davalı tarafından sunulan herhangi bir ödeme belgesi vb.nin mevcut olmadığı, taraflara ait 2019 ve 2021 yılı BA-BS bildirimlerinin uyumlu olduğu, fark bulunmadığı, takibin dayanağı olan faturaların davacı ve davalı tarafın ticari defterlerinde kayıtlı olduğu, söz konusu faturalarda bahsi geçen hizmetin teslim edilmediğine ilişkin dosya içerisine sunulan bir ihtarın da mevcut olmadığı,

Sayın Mahkemece yasal faiz oranının uygulanmasının uygun görüldüğü takdirde davacının takip tarihi itibariyle

davalıdan 83.885,30 TL fatura alacağı ve 3.819,25 TL yasal faiz(%9) olmak üzere toplam 87.407,55 TL alacağının mevcut olduğunun görüldüğü kanaatine varıldığı bildirilmiştir.

O halde yapılan yargılama ve toplanan delillerden, davacı tarafından davalı aleyhine Bursa 11. İcra Müdürlüğü'nün 2021/5902 Esas sayılı dosyası icra takibi başlatıldığı, davalının icra takibine itiraz ettiği, mahkememizce ticari defterler üzerinde bilirkişi incelemesine karar verildiği, taraflara ait 2019 ve 2021 yılı BA-BS bildirimlerinin uyumlu olduğu, fark bulunmadığı, takibin dayanağı olan faturaların davacı ve davalı tarafın ticari defterlerinde kayıtlı olduğu,

2020 yılında davalı tarafın resmi defterlerinde kayıtlı olan ancak, davacı tarafta kayıt olmayan 31/12/2020 tarihli 129.789,30 TL bedelli ve davalı tarafta borç azaltıcı özellikteki kayda ilişkin davalı tarafından sunulan herhangi bir ödeme belgesi vb.nin mevcut olmadığı, taraflara ait ticari defter ve bağlı kayıtlarına göre davacının davalıdan 83.885,30-TL alacaklı olduğu anlaşılmakla;

mahkememizce aldırılan kanaat verici bilirkişi raporuna itibar edilerek takibin asıl alacak üzerinden devamına, icra takibinden önce temerrüde düşürüldüğüne dair belge sunulmadığından faiz isteminin reddine, icra inkar tazminatı talebi yönünden alacağın likit olduğu, davalının asıl alacak yönünden itirazında haksız olduğu anlaşıldığından icra inkar tazminatı talebinin kabulüne karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurmak gerekmiştir.

HÜ K Ü M

Yukarıda açıklanan nedenlere,

1-Davanın KISMEN KABULÜ ile; davalının Bursa 11.İcra Müdürlüğü'nün 2021/5902 esas sayılı dosyasında yapmış olduğu itirazın KISMEN İPTALİ İLE; takibin 83.885,30-TL asıl alacak üzerinden DEVAMINA, fazlaya ilişkin istemin REDDİNE,

2-Alacak likit olduğundan asıl alacağın % 20'si üzerinden hesaplanan 16.777,06-TL icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine,

3-Harçlar yasası gereği alınması gereken 5.730,20-TL harçtan peşin alınan 1.544,13-TL harcın mahsubu ile bakiye 4.186,07-TL harcın davalıdan tahsiline,

4-7155 sayılı Kanunun 23. Maddesi ile 6325 sayılı Kanunun 18/A-12-13 maddeleri uyarınca 1.320,00 TL arabuluculuk ücretinin davalıdan alınarak hazineye ödenmesine,

5-Davacı tarafından yapılan aşağıda dökümü yazılı 848,50-TL yargılama gideri üzerinden kabul red oranına göre hesaplanan 787,19-TL ile peşin alınan 1.544,13-TL harcın davalıdan alınarak davacıya verilmesine, bakiye giderlerin davacı üzerinde bırakılmasına,

6-Davacı yararına ölçümlenen 11.705,09-TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,

7-Davalı yararına ölçümlenen 5.100,00-TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalıya verilmesine,

8-Karar kesinleştiğinde taraflarca yatıralan avansın kullanılmayan kısmının HMK 333.md.uyarınca yatıranlarına iadesine,

07/07/2022 Katip ... Hakim ... · ¸e-imzalıdır. ¸e-imzalıdır. Davacı gideri ; · 750,00 TL bilirkişi gideri, · 98,50 TL tebligat posta gideri · 848,50 TL toplam gider Güvenli elektronik imza ile onaylanmıştır. · Aslının aynı olduğu tasdik olunur. · Katip ... · ¸e-imzalıdır.