Bursa 2. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2022/353 K.2023/912

: 2- ... - ........ Yeni Mah. Şehit Yüz. M.Akçakaya S. Sk. No:4 İç Kapı No:2 İznik/ BURSA :3- ... - ...... Selçuk Mah. Gündüz Sk. No:11 İç Kapı No:5 İznik/ BURSA

VEKİLİ

Av. ..... - [16459-54765-.....] UETS

DAVA

İtirazın İptali (Ticari Satımdan Kaynaklanan)

DAVA TARİHİ : 17/03/2022

KARAR TARİHİ : 13/09/2023

KARAR YAZIM TARİHİ : 27/09/2023

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ticari Satımdan Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; davalıların Tasfiye Halinde ... Özel Eğitim Basım Yayın Dağıtım Pazarlama Turizm San. Ve Tic.

A.Ş.'nin yönetim kurulu başkan ve üyeleri olduğunu, söz konusu şirketin 23/07/2016 tarih, 29779 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 667 sayılı KHK ile kapatıldığını ve mal varlıklarının Maliye Hazinesine geçtiğini, şirkete ait olan Selçukbey Mah.'de bulunan 174 ada, 195 parseldeki 452,14 metrekare taşınmazın 50.000,00 TL, 174 ada, 196 parsel numaralı 60,61 metrekare taşınmazın 10.000,00 TL olmak üzere toplam 60.000,00 TL satış değeri gösterilerek ... adlı kişiye satış yapıldığını, söz konusu taşınmazların toplam değerinin ise İznik Milli Emlak Müdürlüğünce 256.375,00 TL olarak tespit edildiğini,

faturalandırılmayan ve şirket kayıtlarına girmeyen 196.375,00 TL'den şirket yetkililerinin sorumlu tutulması gerektiğini, söz konusu alacağın davalılardan tahsili amacıyla İznik İcra Dairesi 2019/... E. Sayılı dosyasından icra takibi başlatıldığını, davalılarca borca itiraz edilerek takibin durdurulduğunu, İznik İcra Müdürlüğünün 2019/...

E. sayılı icra takibine davalı borçluların yapmış oldukları itirazlarının iptaline ve takibin devamına, asıl alacağın %20'sinden aşağı olmamak üzere davalılar aleyhine icra inkar tazminatına hükmedilmesine, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalılar üzerinde bırakılmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Davalılar vekili cevap dilekçesinde özetle.

Müvekkillerinin yöneticisi olduğu şirketin taşınmazını usulüne uygun olarak satmış ve muhasebeleştirmiş olduklarını, satışın sözleşme serbestisi içerisinde yapıldığını, satış bedelinin gerçek olduğunu, muvazaalı olmadığını, bunu alıcı tarafın da doğruladığını, taşınmazın ederinin satış tarihinde bildirilen değer kadar olduğunu, davacının yaptırdığı değer tespitinin afaki ve fahiş olduğunu, taşınmazın İznik ilçesinin dışında olduğunu, o tarihte merkezde dahi taşınmaz metrekare fiyatlarının müvekkillerinin satış ederine yakın olduğunu, dava konusu taşınmazın satış tarihi itibari ile kadastro yoluna cephesinin dahi olmadığını,

bunun da değerini düşürdüğünü, imar ruhsatı alınmasının kısıtlandığını, sonuç olarak bedelde muvazza olmadığını, satış tarihindeki rayiç fiyatları, belediye emsal fiyatları, taşınmazın konumu, yol ile ilişiğinin kesilmesi gibi faktörler dikkate alındığında satış bedelinin normal olduğunu, bu nedenle davanın öncelikle usülden, aksi halde mesnetsiz davanın esastan reddine karar verilmesini talep etmiştir.

KANITLAR

İcra dosyası, tapu kayıtları, ticaret sicil kaydı, bilirkişi raporu, vs.

KANITLARIN DEĞERLENDİRMESİ VE HUKUKİ NİTELENDİRME

Dava, davalıların yöneticisi olduğu ve 667 sayılı KHK ile maliye hazinesine devredilen dava dışı Tasfiye Halinde ... Özel Eğitim Basım Yayın Dağıt. Pazarlama Turz. San. ve Tic. A.Ş.'nin yöneticisi olan davalıların satışını yaptıkları 2 adet taşınmaz nedeniyle şirketi zarara uğratıp uğratmadıklarının hususuna ilişkindir.

Dava konusu taşınmazların tedavüllü tapu kayıtları dosya içerisine celp edilmiştir.

Mahkememizce dava konusu taşınmazların satış tarihindeki değerlerinin tespit edilmesi amacıyla mahalinde 1 İnş. Müh., 1 Kadastro Teknisyeni ve 1 Emlakçı bilirkişiler refakatinde keşif ve bilirkişi incelemesi yapılmasına karar verilmiştir.

Alınan 22/11/2022 tarihli bilirkişi raporunda; Bursa ili, İznik ilçesi, Selçuk Mahallesi, 174 Ada 195 sayılı Parsel, Tapu Alanı 452,14

m², olan "Arsa” vasıflı olan taşınmazın, maliki tamamı (1/1), ...: ... Oğlu adına

tapuda kayıtlı olduğuna,

Bursa ili, İznik ilçesi, Selçuk Mahallesi, 174 Ada 196 sayılı Parsel, Tapu Alanı 466,09

m², olan "Arsa” vasıflı, olan taşınmaz elbirliği mülkiyette olup malik bilgileri ise;

...: ..... Oğlu 35793/186436 hissesinin 89.48 m² alanı,

...: .. Oğlu 3859/46609 hissesinin 38.59 m² alanı,

...: ... Oğlu 135207/186436 hissesinin 338.02 m² alanı,

adlarına tapuda kayıtlı olduğuna, Bursa ili, İznik ilçesi, Selçuk Mahallesi, 174 Ada 195 sayılı Parsel, taşınmaz 1/1000

ölçekli uygulama imar planında konut alanında kalmakta olduğuna,

Bursa ili, İznik ilçesi, Selçuk Mahallesi, 174 Ada 196 sayılı Parsel, taşınmaz 1/1000 ölçekli uygulama imar planında ticaret + konut alanında kalmakta olduğuna, Bursa ili, İznik ilçesi, Selçuk Mahallesi, 174 Ada 195 sayılı Parsel, taşınmazın satış tarihi (12.01.2016) itibarıyla Toplam Arsa Değeri: 286.172,97 TL Bursa ili, İznik ilçesi, Selçuk Mahallesi, 174 Ada 196 sayılı Parsel, taşınmazın satış tarihi (07.08.2018) itibarıyla Toplam Arsa Değeri: 553.290,77 TL

...: ... Oğlu hissesinin değeri: 401.260,16 TL olacağı görüş ve kanaatine varıldığı bildirilmiştir.

Mahkememizce dosyanın önceki bilirkişi heyetine tevdi ile davalının itirazları doğrultusunda ek rapor aldırılmasına karar verilmiş olup, aldırılan 23/02/2023 tarihli bilirkişi ek raporunda; dava konusu taşınmazların istenilen tarihlerdeki değerinin resen yapılan piyasa araştırması ile tespit ve takdir edildiği, taşımazların değerine etki eden hususların kök raporda detaylı olarak anlatıldığı, emsal karşılaştırma yöntemi ile değer takdiri yapılmış olduğu, emsal alınan taşınmazın ekte sunulduğu, dava konusu taşınmaz ile ilgili kök raporlarında belirtilen hususlarda herhangi bir değişik olmadığı görüş ve kanaatine varıldığı bildirilmiştir.

Mahkememizce davalı vekilinin itirazları ve özellikle 196 parsel sayılı taşınmazın satış tarihinin 12/01/2016 olduğu (raporda 07/08/2018 olarak yazılmıştır) bu tarih itibariyle taşınmazın değerinin belirlenmesi gerektiği dikkate alınarak ek rapor düzenlenmesinin istenilmesine karar verilmiş olup, aldırılan 29/04/2023 tarihli bilirkişi heyet ek raporunda.

Bursa ili, İznik ilçesi, Selçuk Mahallesi, 174 Ada 196 sayılı Parsel, Tapu Alanı 466,09 m² olan "Arsa” vasıflı, değeri (12.01.2016) Bursa ili, İznik ilçesi, Selçuk Mahallesi, 174 Ada 196 sayılı Parsel, taşınmazın satış tarihi (12.01.2016) itibarıyla Toplam Arsa Değeri: 466,09 m²x 886,04 TL/m²) =412.974,38 TL, ...: ... Oğlu 135207/186436 hissesinin (338.02 m² x 886,04 TL/m²) : 299.499,24 TL olacağı görüş ve kanaatine varıldığı bildirilmiştir.

Tapu kayıtlarından174 ada 196 parsel sayılı taşınmazın satış öncesi hisseli olduğu, Tasfiye Halinde ... Özel Eğitim Basım Yayın Dağıt. Pazarlama Turz. San. ve Tic. A.Ş.' nin hissesinin 60,61 m2 olduğu, bilirkişilerin taşınmazın tamamının değeri olarak belirledikleri değerin, şirketin hissesine oranlanması sonucu satış tarihinde şirkete ait taşınmazın değerinin 53.702,88 TL olduğu belirlenmiştir.

Davalılar 667 sayılı KHK ile kapatılan Tasfiye Halinde ... Özel Eğitim Basım Yayın Dağıt. Pazarlama Turz. San. ve Tic. A.Ş.' nin yönetim kurulu başkan ve üyeleri olup TTK 369 maddesi uyarınca yaptığı işlemlerde özen ve bağlılıkla hareket etmek zorundadırlar aksi davranışlarıyla şirkete verdikleri zarardan sorumludurlar.

Şirket yöneticisi olan davalılar, şirkete ait taşınmazları serbest piyasa olması ve taşınmazların tek bir fiyatının olmaması nedeniyle pazarlıkla satabilirler. Ancak bu satış işlemini yaparken TTK 369 maddesindeki özen ve bağlılık yükümlüğü gereği taşınmazları gerçek değerine en yakın değerde satmak zorundadırlar. İstedikleri fiyata satamazlar.

Bilirkişilerce satış tarihinde 196 parselin değeri 53.702,88 TL, 195 parselin 286.172,97 TL olarak belirlendiği halde, taşınmazlar davalılarca 10,000 TL ve 50.000 TL'ye satılmıştır. Taşınmazların gerçek değeri ile satış değeri arasında yaklaşık 5 kat fark vardır.

Bu bariz fark serbest piyasa koşulları nedeniyle tölare edilebilecek bir fark olmayıp açıkça şirketin zararına yapılan bir eylem olduğundan taleple bağlı kalınarak 195.375,00 TL tazminat yönünden davanın kabulüne karar verilmiştir.

Takipten önce davalılar temerrüde düşürülmediğinden işlemiş faiz talebinin reddine karar verilmiştir.

Başkan ... · ¸e-imzalıdır. · Üye .... · ¸e-imzalıdır. · Üye .... · ¸e-imzalıdır. · Katip ... · ¸e-imzalıdır. Davacı gideri ; · 3.000,00 TL bilirkişi gideri, · 1.500,00 TL keşif aracı reddiyatı · 571,90,00 TL keşif harcı · 571,90,00 TL keşif harcı · 747,65 TL tebligat posta gideri · 6.391,45 TL toplam gider