Bursa 3. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2019/339 K.2021/452

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; müvekkili banka ile davalı... Teks. ve Gıda San.ve Tic. Ltd.

Şti. arasında imzalanan Genel Kredi Sözleşmelerine istinaden, davalı şirket'e TL ve döviz kredileri, teminat mektubu ve şirket kredi kartı kullandırıldığını, bu kredi sözleşmelerinin davalılar ...ve ... tarafından müteselsil kefil olarak imzalandığını, müteselsil kefillerin şirketin tüm borçlarından şahsen sorumlu olduğunu, kredi borçlarının ödenmemesi üzerine Bursa 5.Noterliğinin 26.10.2018 tarih ve .. yevmiye no'lu hesap kat ihtarının borçluya gönderildiğini, ihtara yasal süresi içinde itiraz edilmediğinden ihtarname kesinleştiğini,

davalılar hakkında Bursa 9.icra Müdürlüğü'nün 2019... esas sayılı dosyasıyla İlamsız -Genel Haciz Yolu ile icra takibi başlatıldığını, davalıların borcun faiz ve fer'ileri ile birlikte tamamına itiraz ettiklerinden takibin durdurulmasına karar verildiğini, kredi borçlarının geri ödenmediği ve banka alacağının devam ettiği hususlarının hem sözleşmeler hem de kredi hesap hareketleri ve tüm Banka kayıtları ile açıkça sabit olduğu, davaya konu icra takibinde tahsili talep edilen asıl alacak, faiz ve sair tüm takip fer'ileri haklı olduğu, davalılarca takibe konu borca ve faize yönelik itirazların haksız olduğu,

talep edilen faiz oranı ve faiz tutarı hukuka uygun olduğunu, davalıların faize ve sair takip fer'ilerine itirazının haksız olduğu açıklanarak itirazın iptali ile icra takibinin devamına, %20'den az olmayacak tutarda icra inkar tazminatına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Davalılar vekili cevap dilekçesinde özetle; davacı tarafından açılan davanın yasal dayanağı bulunmayıp reddi gerektiğini, sözleşme limitinin 500.000,00.-TL olarak belirlendiği halde bu limitin çok üstünde bir tutarın icra takibine konu edildiğini, ...'in kefalet tarihinden önce doğmuş krediler de dahil olmak üzere ileride doğması muhtemel borçlardan sorumlu tutulmasının yasa gereği mümkün olmadığını, genel kredi sözleşmesine bu yönde hüküm konulmasının geçersiz olduğunu, davalı ...'in genel kredi sözleşmesinden dolayı kişisel sorumluluğu bulunmadığını,

davalılar ile ilgili olarak dava konusu takip dayanağı borcu talep edilen faizi ve fer'ilerini kabul etmediklerini kabul anlamına gelmemek şartı ile uygulanan faiz oranı ve fer'ilerini de kabul etmediklerini açıklayarak haksız açılan davanın reddine, %20'den aşağı olmamak üzere kötü niyet tazminatı yükletilmesine, yargılama gideri ve vekalet ücretinin davacıdan tahsiline karar verilmesi gerektiğini savunmuştur.

HUKUKİ NİTELENDİRME, DELİLLER VE GEREKÇE

Dava, itirazın iptali davası olup; yasal süresi içerisinde açılmıştır.

Bursa 9.İcra Müdürlüğünün 2019... esas sayılı icra takip dosyasının celp ve incelenmesinde; davalı asıl borçlu ... Ltd. Şti. ve müşterek müteselsil kefiller davalı ...ve dava dışı ... aleyhine 03.04.2019 *harçlandırma* tarihinde haciz yoluyla başlatılan icra takibinde 920 2003 ve 920 1903 No.lu Kredilerden Kaynaklanan TCMB. tarafından yayımlanan 01.04.2019 tarihli döviz kurlarına göre 1 USD.

Efektif Alış Kuru 5.6086 TL. kurdan ...Kredilerinden (Yabancı Para) kaynaklanan banka alacağı 191.543,27 USD. karşılığı 1.074.289,58 TL.,1.074.289,58 TL. asıl alacak, 1637873673 No.lu Krediden Kaynaklanan 152.239,42 TL. asıl alacak toplam 1.226.529,00 TL. banka alacağının, asıl alacak kısmına, takip tarihinden itibaren işleyecek (TBK: 100. madde hakları saklı kalmak kaydıyla) % 40 temerrüt faizi, faizin % 5 gider vergisi, icra harç ve masrafları ve vekâlet ücreti ile birlikte tahsilinin talep edildiği, Harca Esas Değer'in 1.226.529,00 TL.olduğu,

davalılar vekilinin 16.04.2019 tarihli dilekçesiyle takibe, ödeme emrine konu borca, faize, faiz oranına ve miktarına, borcun tüm ferilerine itiraz ettiği, takip icra dairesinin 19.04.2019 tarihli kararı ile durdurulduğu ve huzurdaki itirazın iptali davasının açıldığı anlaşılmıştır.

Mahkememizce dava dosyası, ibraz edilen deliller ve davacı banka kayıtları üzerinde bilirkişi incelemesi yaptırılarak icra takip tarihi itibariyle davacının var ise alacaklı olduğu miktar ve faizin belirlenmesi için bankacı bilirkişi ...'ya tevdi edilmiş ise de bilirkişi tarafından ibraz edilen raporun hükme esas alınmaya elverişli olmayacak şekilde ve hakim denetimi ile giderilemeyecek şekilde maddi hatalar içerdiği, ancak görevli bilirkişinin halihazırda rahatsızlığı nedeniyle dosya alamadığı anlaşıldığından başka bir bankacı bilirkişi olan ...a tevdi edilmiş ve bilirkişiden 25/02/2021 tarihli rapor aldırılmış ve alınan bilirkişi raporu dosyamız içerisine ibraz edilmiştir.

Davacı Bankanın Bursa Uzunçarşı Şubesi ile davalı asıl borçlu ... Teks. Ltd. Şti. arasında imzalanan 14.12.2012 tarihli 500.000,00 USD. tutarlı ve 14.12.2012 tarihli 200.000,00 TL. Tutarlı Genel Kredi Sözleşmelerinde; davalı ...ve dava dışı ...'in müşterek borçlu ve müteselsil kefil sıfatı ile kefalet imzalarının yer aldığı, kefalet limitlerinin ise. 700.000,00 USD. ve 300.000,00 TL olduğu, davalı asıl borçlu ... Ltd.

Şti., müşterek müteselsil kefiller davalı ...ve dava dışı ... aleyhine keşide edilen Bursa 5. Noterliğinin 26.10.2018 tarih ve .. y. no.lu kat ihtarnamesinde, 25.10.2018 tarihi itibariyle. 5400********5217 no.lu kart sebebiyle 856,07 TL., 163 7873673 hesap no.lu OUV. TİC. ÖDM. PL.

Destek Kredisi sebebiyle 152.239,42 TL., banka aracılığı ile kullandırılan.. hesap no.lu ...Kredisi sebebiyle nakden depo edilmesi gereken 100.378,27 USD., banka aracılığı ile kullandırılan... hesap No.lu ...Kredisinin tazmin olması sebebiyle banka kaynağından ödenen 92.415,00 USD., banka alacağı olduğu, sonuç olarak. TL.

Kredilerden ve TL. borçlarından kaynaklanan toplam 153.095,49 TL., yabancı para kredilerinden kaynaklanan toplam 192.793,27 USD. 'nın aynı döviz cinsinden 24 saat içinde nakden ödenmesinin ihtar edildiği, davalı müteselsil Kefil .... 163 7873673, 163 9201903 no.lu Kredilerden sorumlu tutulduğu, ihtarnamenin davalı asıl borçlu davalı ... Ltd.

Şti. 'ne (Adreste çalışan Barış Şık imzasına) 31.10.2018 tarihinde tebliğ olunmuş ve ödeme süresinin ilavesi ile temerrüdün 02.11.2018 tarihinde oluştuğu, davalı Kefil ...in "Barakfaki San. Bölgesi 17. Km. ...

Kestel Bursa" adresine yollanan ihtarnamenin adres yetersizliği nedeniyle 31.10.2018 tarihinde iade edildiği, adı geçen kredi sözleşmesinde *Yasal İkametgâh* adres kısmının boş bırakıldığı, bu nedenle ihtarnamenin tebliğ edilemediği ve temerrüdün yerleşik Yargıtay içtihatları gereği 03.04.2019 icra takip tarihinde oluştuğunun kabul edildiği, sonuç itibariye; temerrüdün, davalı asıl borçlu ... Ltd.

Şti. için 02.11.2018, davalı kefil ...için aynı zamanda icra takip tarihi olan 03.04.2019 tarihlerinde oluştuğu tespit edilmiştir.

Taraflar arasındaki sözleşmenin 10.maddesinde; *Müşteri'nin Kredi borcunu (taksitlendirilmiş kredilerde Taksitlerden herhangi birini), faiz, komisyon, masraf, bilumum vergi, resim ve harçlarını veya diğer bir tutan (kur farklarını ve arbitraj masrafları v.s.) Taksit Ödeme Tarihi'nde/vadesinde ödemeyerek temerrüde düşmesi ve ayrıca işbu Sözleşme'nin VI. maddesinde belirlenen temerrüt hallerinden birinin vuku bulması nedeni ile temerrüde düşmesi halinde Müşteri,

temerrüdün doğduğu tarihten itibaren fiili ödemeyi gerçekleştirdiği güne kadar geçecek günler için Banka'ca tespit edilmiş en yüksek kredi faiz oranının yıllık %50 (yüzde elli) fazlası olarak hesaplanacak oranda temerrüt faizini (geçmiş günler faizini) (teşvik kapsamındaki kredilerde ayrıca mevzuat ile öngörülen ceza faizini) ödeyecektir."* hükmü yer almaktadır.

Davacı Bankanın 20.09.2018 tarihli *Azami Faiz Oranları Bildirim Formu* 'nda belirlediği en yüksek faiz oranı % 50 olup, bu oranın % 50 fazlası (50 * 1,50) temerrüt faiz oranı ise % 75 'dir. 920 2003 ve 920 1903 nolu yabancı para (USD) kredisi için ise faiz oranı %3.03675'tir. İcra takibinde istenen temerrüt faiz oranı ise % 40 'dır. Taleple Bağlılık İlkesi" gereği, Temerrüt Faiz Oranı olarak daha düşük olan bu oran dikkate alınmış, davalıların temerrüt tarihleri, önceki bölümlerde açıklandığı üzere, farklıdır. Asıl borçlunun temerrüt tarihi 02.11.2018, davalı kefilin ise icra takip tarihi olan 03.04.2019 tarihî kabul edilmiş ve bu nedenle davalılar hakkında ayrın ayrı hesaplama yapıldığı anlaşılmıştır.

Müşterek borçlu ve müteselsil kefillerin asıl borçlunun borcundan olan sorumlulukları, kefalet limiti ve kendi temerrütlerinin sonucu ile sınırlı bulunmaktadır.

Davalı kefilin kefalet limiti 700.000,00 USD. ve 300.000,00 TL olup, bu limit ve kendi temerrüdünden kaynaklanan temerrüt faizi ve vergilerden sorumlu olduğu, riski teşkil eden borcun 920 2003 ve 920 1903 no.lu Yabancı Para (USD) ve16378736673 No.lu Türk Lirası kredilerden kaynaklanan borçtan oluştuğu, davacı bankanın 20.09.2018 tarihli *Azami Faiz Oranları Bildirim Formu* 'nda belirlediği en yüksek faiz oranı % 50 olup, bu oranın % 50 fazlası (50 * 1,50) temerrüt faiz oranı ise % 75 'dir.

İcra takibinde istenen temerrüt faiz oranı ise % 40 olduğu, taleple bağlılık ilkesi" gereği, Temerrüt Faiz Oranı olarak daha düşük olan bu oran dikkate alınarak davalıların temerrüt tarihleri farklı olduğundan asıl borçlunun temerrüt tarihi 02.11.2018, davalı kefilin ise icra takip tarihi olan 03.04.2019 tarihi olduğu, davalı asıl borçlu ... Ltd. için takibin 1.202.674,80 TL. Asıl Alacak 13.138,58 TL. İşlemiş Faiz olmak üzere toplam 1.215.813,38 TL.

Olduğu, toplam borç tutarının; icra ve takip masrafları, vekalet ücreti ve asıl alacak tutarına takip tarihinden ödeninceye kadar işletilecek %40 temerrüt faizi, faizin % 5 gider vergisi (BSMV) ile birlikte, tahsilde tekerrür etmemek ve kısmi geri ödemelerin TBK.

100'e göre önce faiz ve masraflardan düşümü sağlanmak kaydı ile tahsilinin gerekeceği, davalı müteselsil kefil ...için takibin ise 1.217.856,18 TL asıl alacak, asıl alacaktan oluşan borç tutarının, icra masrafları, vekâlet ücreti ve takip tarihinden ödeninceye kadar Asıl Alacak tutarına (aynı zamanda borç tutarı) % 40 temerrüt faiz oranından faizi ve faizin % 5 gider vergisi (BSMV) ile birlikte, tahsilde tekerrür etmemek ve kısmi geri ödemelerin TBK.

100'e göre önce faiz ve masraflardan düşümü sağlanmak kaydı ile tahsilinin gerekeceği anlaşıldığından davanın kısmen kabulü ile ; davalıların bursa 9.İcra müdürlüğünün 2019... esas sayılı icra takibine itirazının Exim bank kaynaklı USD kredi borcu için 1.065.616,76.-TL asıl alacak ve ticari kredilerden kaynaklı kredi borcu için 152.239,42.-TL asıl alacak olmak üzere toplam 1.217.856,18.-TL üzerinden takip tarihinden itibaren asıl alacak tutarına işleyecek %40 temerrüt faizi ve faizin %5 BSMV'si ile birlikte devamına, fazlaya ilişkin istemin reddine,

alacak likit ve yasal şartlar oluşmakla asıl alacağın %20 si tutarında hesap edilen 243.571,23.-TL icra inkar tazminatının davalıdan müteselsilen alınıp davacıya verilmesine şeklinde kısa karar oluşturulmuş ise de ;

Kısa kararda maddi hata yapıldığı, hükme esas alınan bankacı bilirkişi ...ın 25/02/2021 tarihli bilirkişi raporu sonuç bölümünde, her iki davalı yönünden temerrüt tarihleri, kısmi tahsilatlar dikkate alınarak ayrı ayrı yapılan hesaplamalar sonucu ayrı sonuç hesaplama verildiği, her iki davalı yönünden sonuç tutarların farklı olduğu, mahkememizce sehven davalı ...yönünden yapılan hesaplamanın her iki davalı yönünden geçerli olacak şekilde hüküm fıkrasına alındığı anlaşılmakla; HMK 305. maddesi gereği, hüküm fıkrasında yer alan maddi hatanın, gerekçeli karar henüz tebliğe çıkartılmadığından re'sen düzeltilebileceği sonucuna varılmakla;

Bu kez yeniden gerekçeli karar yazımı sırasında yeniden yapılan incelemede, icra takibinin davalı asıl borçlu... Ltd. Şti yönünden Türk Lirası kredisinden kaynaklı 150.197,39.-TL, USD kredisinden kaynaklı 1.052.477,41.-TL olmak üzere toplam 1.202.674,80.-TL asıl alacak ve 13.138,58.-TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 1.215.813,38.-TL üzerinden takip tarihinden itibaren asıl alacak tutarına işleyecek %40 temerrüt faizi ve faizin %5 BSMV'si ile birlikte devamına, fazlaya ilişkin istemin reddine,

Davalı ...için Türk Lirası kredisinden kaynaklı 152.239,42.-TL, USD kredisinden kaynaklı 1.065.616,76.-TL olmak üzere toplam 1.217.856,18.-TL üzerinden takip tarihinden itibaren asıl alacak tutarına işleyecek %40 temerrüt faizi ve faizin %5 BSMV'si ile birlikte devamına, fazlaya ilişkin istemin reddine, alacak likit ve yasal şartlar oluşmakla 243,571,23.-TL icra inkar tazminatının davalılardan müteselsilen (davalı... Ltd.Şti bu tutarın (240.534,96.-TL'sinden sorumlu olmak kaydıyla) alınıp davacıya verilmesine şeklinde düzeltilerek hüküm aşağıdaki şekilde tesis olunmuştur.

DAVACI TARAFÇA YAPILAN

YARGILAMA GİDERLERİ DÖKÜMÜ. 44,40 TL BVH. 20.946,05 TL PH. 117,00 TL TEB. VE POSTA GİD. 1.500,00 TL BİLİRKİŞİ ÜCRETİ

TOPLAM : 22.607,45.-TL