Bursa 3. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2021/674 K.2021/920

Mahkememizde görülmekte olan Kayyımlık (Ticari Şirkete Kayyım Atanması) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Davacı asil dava dilekçesinde özetle; kendisine kayyım atanması talep edilen ...SAN VE TİC. İŞL.

AŞ Bursa Ticaret Odasına kayıtlı, ... vergi kimlik numarasıyla vergi mükellefiyeti kain, halka açık olmayan yukarıda yazılı merkez adresi ve adresin dışındaki şubelerinde faaliyet gösteren bir anonim şirket olduğunu, şirketin sermayesinin ve hisselerinin %50'si Davacı ..., kalan sermayenin ve hisselerin %50'si ...'un mülkiyetinde olduğunu, 30.10.2018 tarihli genel kurul toplantısında alınan kararlar gereği Şirketin Yönetim Kurulu Başkanı ...

(TCKN: ...) olup şirketi münferiden atacağı imza ile temsil ve ilzama yetkili olduğunu, şirketin Yönetim Kurulu Başkan Yardımcısı Davacı... olup münferiden atacağı imza ile temsil ve ilzama yetkili olduğunu, kendisine kayyım atanması talep edilen şirketin,...'nin tüm haklarına sahip işletmecisi olup ulusal ve uluslararası düzeyde sinema,televizyon, video filmi ve reklam yapım,yayın ve tanıtım işleri ve organizasyonlarıyla bu faaliyetler için gerekli elektronik, mekanik ve diğer türden cihaz makina ve hizmetleri imal,

ithal ve ihraç etmek veya kiralamak ve ana sözleşmesinde yazılı olan diğer işler olarak özetlenebilecek faaliyet konularına sahip olduğunu, davalı şirket RTÜK, Radyo Televizyon Üst Kurulu'ndan alınmış geçerli ulusal televizyon yayın lisansı (kablo tv ve uydu) hakkı sahibi olduğunu, kendisine kayyım atanması talep edilen şirketin hisselerinin yarısına sahip, şirketi münferit imzamla temsil ve ilzama yetkili Yönetim Kurulu Başkan Yardımcısı olduğu halde şirketin diğer ortağı ve Y.K.

Başkanı ...'un tek taraflı ve zorbaca, şirketin hisselerinin tamamına sahip tek ortaklı tek yetkili gibi davranması, sermayenin %50'sine sahip ortak olarak beni yok saymaya çalışması, sahip olduğu münferit imza yetkisini açıkça diğer ortak olan benim ve şirketin zararına kullanmaya başlaması sebebiyle Sarıyer 1.Noterliği'nin 01.07.2021 tarih ve ...yevmiye numaralı ihtarnamesiyle kendisine bu duruma son vermesini ve şirket adına münferit imza yetkisiyle gerçekleştireceği borçlanmaların geçersiz olacağını, atideki muhtemel işlemlere muvafakatim olmadığını bildirdiğini, ...'un,

şirketteki varlığını yok sayarak şirket çalışanlarını da kendi yanına çekerek şirket içinde kendi tabiri caizse saltanat kurmaya çalıştığını, şirketin tüm departmanlarını işten çıkarma tehtidi ve başkaca baskı araçlarıyla bilgi vermeyeye hatta şirketin işleyişi ve gidişatıyla ilgili yanlış bilgiler vermeye zorlamış ve zorlamakta olduğunu, hukuksuz işlemleri yaparken şirket avukatının da desteğini alması,

şirketin tüm hissedar ve yetkililerine eşit mesafede olması gereken avukatın ...'un hukuksuz girişimlerini görevi gereği bildirmek zorunda olduğu halde bildirmemesi ve şirket menfaatlerine aykırı işlemlerinin tarafına söylememesi bu suretle güven ilişkisini sarsması,

sebebiyle azletme gereği hissederek şirket ortaklarına ve yönetim kuruluna eşit mesafede olacak bu suretle şirketin menfaatlerini gerçek anlamda koruyacak kişi olarak Av. ... ile görüşerek müzakereler neticesinde çalışma şartlarını karşılıklı belirleyerek şirketin kanun dairesinde faaliyetine devam etmesi için gayret sarf ettiğini, nihayetinde atıl duran ... adresinde bulunan 2019'dan beri atıl olan gayrı menkulün tamamını ve gayrı menkul içerisinde bulunan taşınır malzeme ve ekipmanı ofis malzemesini 27.07.2021 imza, 01.08.2021 başlangıç tarihli sözleşme ile şirket menfaatine olarak kiraya verdiğini,

bu suretle bir taraftan atıl duran şirket binasının tekrar faaliyete geçilmesine kadarki sürede değerlendirilmesi şirkete gelir sağlanması diğer taraftan hukuk müşavirliği hizmeti alınarak tüm hissedarların menfaatlerinin objektif ve kararlı şekilde korunması, şirketin tüm ihtilaflarının özenli ve sistemli olarak çözülmesinin amaçlandığını, ne var ki ...'un kendi menfaatlerini 1.Derece akrabaları olan eşi ve çocuklarının menfaatleriyle birleştirerek kendisine kayyım atanması talep edilen ...SAN VE TİC.

İŞL. AŞ'ni faaliyet konularını bu şirketin sermaye, mülk ve her türlü teçhizatını kullanarak ve de oluşacak kazancı şirkete sokmamak kendi aile üyeleri tarafından sahip olunan ve yönetilen ... adresinde mukim ... ORG. VE TİC.

AŞ.'ye dolaylı olarak, hissedarı olduğu kendisine kayyım atanması talep edilen şirkete ait olması gereken kazançları kaçırmak, böylelikle şirketin gelecekteki sermaye artışını, karını, hissedar olan benim temettü hakkımı yok etmek niyetinin olduğu bir dizi hukuksuzluk ve açıkça muvazaalı olduğu belli olan fillerle ortaya çıktığını, kendisine kayyım atanması talep edilen şirket Y.K.Başkanı ...'un şirket ana sözleşmesinin verdiği yetkiyi kötüye kullanarak çocukları ve eşinin hissedar-müşterek imza yetkilileri olduğu dava dışı ...

ORG. VE TİC.

AŞ. ile imzaladığı sözleşmesiyle aynı tarihte ve başlangıç tarihini taşıyacak şekilde muvazaalı bir kira sözleşmesi yaparak buna noter tasdiki ve ancak satışta 3. kişilere karşı anlam kazanabilme ihtimali olan tapuya şerh vererek bir kira sözleşmesi imzaladığını, muvazaalı olan Bursa 5. Noterliği'nin 27.07.2021 tarih ve ... yevmiye numaralı kira sözleşmesi Beyoğlu 47. Noterliği'nin 06.08.2021 tarihli ihtarnamesiyle kiraya veren davalı şirket'in bir diğer münferit imza yetkilisi sıfatıyla tarafınca feshedildiğini ve ayrıca hükümsüzlüğü de ihtar edildiğini, bu kira sözleşmesinin amacının hem gizli ajandası olan,

kendisine kayyım atanması talep edilen şirkete meçhul kişiler aracılığı ile fon sağlamak, gizli ortaklar almak, şirketin İstanbul'daki binasını açıklanan amaçla kendi ailesine tahsis etmek ve hissedar olarak haklarına zarar vermek, ayrıca objektif davranacak avukatın varlığını engellemek olduğunu, zira tüm ortaklara eşit mesafede olacak ve şirketin menfaatlerini koruyacak olan bir avukat gizli ajandanın gerçekleşmesine asla müsaade etmeyeceğini,

bunun da tedirginliğiyle hayatın olağan akışında noterden yapılmayacak bir kira sözleşmesini ayrıca tapuya şerh ettirmek gibi işlemleri yaparak amaçları için işini tabiri caizse sağlama almaya çalışmış, muvazaalı olduğu açıkça belli olan kira sözleşmesine dayanarak sözde kiracı ...

AŞ'nin görevlendirdiği danışman adı altında "bodyguardlar" eli ve cebriyle binayı abluka altına aldıklarını, bodyguardların, sahibi olduğu binaya girişimi engelledikleri gibi şirket hukuk müşaviri olarak atanan av. ...'ün de kiracısı olduğu yere girmesini engellediklerini, ...'un kesin talimatıyla bunu yaptıklarını deklare ettiklerini, emniyet ifade tutanakları ve Beyoğlu 47. Noterliği'nin 12.08.2021 tarihli ve ...Yevmiye Numaralı "tespit tutanağı" durumu net olarak gözler önüne sermekte olduğunu,

Beyoğlu 47. Noterliği'nin 12.08.2021 ve... yevmiye numaralı ihtarnamesiyle elbirliği ile kendisine kayyım atanması talep edilen şirkete ve hissedar olarak şahsına hukuksuz fiilleriyle zarar veren tüm taraflara haksız fillerine derhal son vermeleri ihtar edilmiş; kendisine kayyım atanması talep edilen şirket Y.K. Başkanı ...'a ayrıca ...SAN VE TİC. İŞL.

AŞ başta olmak üzere ortaklığı olan tüm şirketlerle ilgili olarak 3. Kişilerle her türlü tasarruf, borçlandırıcı işlem, her türlü kambiyo taahhüdü, sınırlı ayni hak tesisi, sahibi olduğu hisselerle ilgili resmi ve veya gayrı resmi tasarruf ve sınırlı ayni hak tesisi işlemlerinde benim muvafakatimi alması,

aksi takdirde şirketin ve şahsının maruz kalacağı her türlü zarardan sorumlu olacağı, şirketin yönetim kurulunu işlevsiz ve hukuk dairesinde karar alamaz hale getirmesiyle telafi edilemez zararlara maruz kalma olasılığı doğduğundan Medeni Kanun ve Türk Ticaret Kanunu ile Türk Ceza Kanunu hükümleri gereği gerekli tüm mekanizmaların işletilmesi için ilgili müesseselerin hayata geçirileceğini ihtar etmiş bulunmakta olduğunu, Av. ...'ün şirkete tüm engellemelere karşı koyarak giriş yaptıktan sonra konuyu emniyet makamlarına taşıyıp sorumlulardan şikayetçi olduğunu,

binada olduğu sırada gelen polis memurlarının kanunsuz bir durum olmadığından dolayı binadan ayrılmak isterken iş bu davada davalı olan şirketin avukatı olduğunu söyleyen bir şahıs polis memurlarını ...'ü göz altına almaları için dakikalarca telefonda ikna etmeye çalışmış, hatta kaymakamlığa tahliye için başvurduklarına dair bir evrakın bodyguardlar aracılığı ile polise telefonla gösterttiğini, ...'un emir talimat veren kişi olduğunu göstermekte -bu hususun haberleşme tespitiyle kolayca anlaşılacağını,

ayrıca davalı şirket avukatının da tüm yaşananları bana söylemeyerek şirkete ve hissedar yönetici şahsıma karşı görevlerini yerine getirmediğine delil olduğunu, bu ve lüzumlu tüm sebeplerle, kendisine kayyım atanması talep edilen şirket avukatı Av. ...in Beyoğlu 47. Noterliği'nin 17.08.2021 tarih ve ... yevmiye numaralı azilnamesiyle tarafımdan azledildiğini, Av. ...'ün kendisine kayyım atanması talep edilen şirket yetkilisi ... tarafından haksız olarak azledildiğini ancak bu azil hukuka aykırı olduğundan kendisi tarafınca tekrar şirket vekili olarak münferit imza yetkime dayanarak ve şirket menfaati gereği yeniden vekil tayin edildiğini,

kendisine kayyım atanması talep edilen şirket Y.K.

Başkanı ...'un bu fiilleri şirket ortak ve yetkilisinin şirkete, şirketin diğer ortağına olan şahsıma karşı açıkça haksız fiilleri olup Türk Medeni Kanunu, Türk Borçlar Kanunu ve Türk Ticaret Kanunu’nun hükümlerine AÇIKÇA AYKIRILIK teşkil etmekte olduğunu, zikredilen kanunların bu durumlarda işleyecek hukuksal mekanizmaları gayet anlaşılır biçimde düzenlemiş bulunmakta olduğunu, kendisine kayyım atanması talep edilen Şirket Y.K.

Başkanı ...'un, hisseleri eşi ve kızlarına ait, yine eşi ve kızları tarafından temsil edilen ... Organizasyonları Ve Tic. A.Ş. ile imzaladığı muvazaalı kira sözleşmesinin arka planında...’nin hak sahibi ...SAN VE TİC. İŞL. AŞ iştigal konularını...’nin bina ve imkanlarını bu şirkete hukuksuzca tahsis ederek gerçekleştirmek, her türlü karın eşi ve kızlarına ait şirkette kalmasını sağlamak olduğunu, bu suretle ...SAN VE TİC. İŞL.

AŞ’de hissedar olarak şahsının ve kendisine kayyım atanması talep edilen Şirket tüzel kişiliğinin zarara maruz kalması ve dahi şirketin fiilen tasfiyesi ve veya kaynağı belli olmayan fonlarla şirketi yönetme ve karı şirket dışında tutmanın amaçlandığının açık olduğunu, ...'un, ...SAN VE TİC. İŞL.

AŞ'nin gerek Yönetim Kurulu gerekse de Genel Kurul organını şahsında hukuksuzca oldu bitti ve cebren toplamaya çalışması sebebiyle yönetim kurulu kararı almayı dahil gerekli görmediğini, ancak Muvazaalı Kira sözleşmesi Malik Davalı şirket açısından TBK.

Md.27 uyarınca mutlak butlanla BATIL bir sözleşme ve işlem olduğunu belirterek davacısı olduğu Bursa 2. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2021/...Esas sayılı dosyasında 26.08.2018 tarihli tensip kararı ile tarafıma verilen yetkiye istinaden, TMK 426. Madde uyarınca ...SAN VE TİC. İŞL. AŞ'ye şirket tüzel kişiliğini Bursa 2. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2021/...Esas sayılı dosyasında temsil etmek üzere sayın mahkemeniz tarafından temsil kayyımı atanmasını talep ve dava etmiştir.

HUKUKİ NİTELENDİRME, DELİLLER VE GEREKÇE

Dava, davalı ...SAN VE TİC. İŞL. AŞ 'ye kayyım atanmasına ilişkindir.

TTK’da Anonim şirketlere kayyım atanmasını gerekli kılan sebeplere ve usulüne dair özel bir düzenleme bulunmamaktadır. Buna karşılık, TTK’nın üç maddesinde kayyım kavramına yer verildiğini görmekteyiz. Bu maddelerden birisi kollektif şirketlere, diğer ikisi ise anonim şirketlere ilişkindir. Kollektif şirketlere ilişkin hüküm m.317 ile yapılan yollama uyarınca komandit şirketler; anonim şirketlere ilişkin hükümler ise m.617/f.3 ve m.635 ile yapılan yollama gereği limited şirketlere de uygulanmaktadır..

Görüldüğü üzere, TTK’da kayyıma ilişkin hükümler sınırlı sayıda yer almıştır. Bununla birlikte, TTK’nın 1. maddesinde “Türk Ticaret Kanunu, 22/11/2001 tarihli ve 4721 sayılı Türk Medenî Kanununun ayrılmaz bir parçasıdır.” denilmiştir. Böylece, Yasa Koyucu, TTK’da kayyım atanmasına dair ayrı hükümlere yer vermeyi gerek görmemiş, mükerrerlik ile karmaşa oluşturmamak için, genel bir yollama ile Türk Medeni Kanunu’nun ilgili hükümlerinin ticaret şirketlerine, dolayısıyla bir ticaret şirketi türü olan limited şirketlere de uygulanmasına imkan tanımıştır. Nitekim, pratikte de, limited şirketlere kayyım atanması ağırlıklı olarak Türk Medeni Kanunu hükümleri çerçevesinde talep edilmekte ve karara bağlanmaktadır.

Kayyımlık müessesesi 4721 Sayılı Türk Medeni Kanunu'nun İkinci Kitabının Üçüncü kısmında düzenlenmiştir. TMK’nın 403. maddesinde, kayyımın, belirli işleri görmek veya malvarlığını yönetmek için atanacağı açıkça belirtilmiştir. Kayyımlık, TMK’da; temsil kayyımlığı, yönetim kayyımlığı ve iradî (isteğe bağlı) kayyımlık olmak üzere üç başlık altında toplanmıştır.

Somut olay yönünden yapılan incelemede ise Bursa Ticaret Odasına kayıtlı, ... vergi kimlik numarasıyla vergi mükellefiyeti kain, halka açık olmayan yukarıda yazılı merkez adresi ve adresin dışındaki şubelerinde faaliyet gösteren bir anonim şirket olduğunu, şirketin sermayesinin ve hisselerinin %50'si Davacı..., kalan sermayenin ve hisselerin %50'si ...'un mülkiyetinde olduğu, 30.10.2018 tarihli genel kurul toplantısında alınan kararlar gereği Şirketin Yönetim Kurulu Başkanı ...

(TCKN: ...) olup şirketi münferiden atacağı imza ile temsil ve ilzama yetkili olduğu, şirketin Yönetim Kurulu Başkan Yardımcısı davacı... olup münferiden atacağı imza ile temsil ve ilzama yetkili olduğu, kendisine kayyım atanması talep edilen şirketin, ...TV'nin tüm haklarına sahip işletmecisi olup ulusal ve uluslararası düzeyde sinema,televizyon, video filmi ve reklam yapım,yayın ve tanıtım işleri ve organizasyonlarıyla bu faaliyetler için gerekli elektronik, mekanik ve diğer türden cihaz makina ve hizmetleri imal,

ithal ve ihraç etmek veya kiralamak ve ana sözleşmesinde yazılı olan diğer işler olarak özetlenebilecek faaliyet konularına sahip olduğu, davalı şirketin RTÜK, Radyo Televizyon Üst Kurulu'ndan alınmış geçerli ulusal televizyon yayın lisansı (kablo tv ve uydu) hakkı sahibi olduğu, kendisine kayyım atanması talep edilen şirketin hisselerinin yarısına sahip, şirketi münferit imzamla temsil ve ilzama yetkili Yönetim Kurulu Başkan Yardımcısı olduğu halde şirketin diğer ortağı ve Y.K.

Başkanı ...'un tek taraflı ve zorbaca, şirketin hisselerinin tamamına sahip tek ortaklı tek yetkili gibi davranması, sermayenin %50'sine sahip ortak olarak beni yok saymaya çalışması, sahip olduğu münferit imza yetkisini açıkça diğer ortak olan davacı ve şirketin zararına kullanmaya başlaması sebebiyle ve Bursa 2. Asliye Ticaret Mahkemesinin 2021/...esas sayılı dosyasında davacı ile şirket arasında oluşan menfaat çatışması nedeniyle iş bu davada davalı şirketi temsil etmek üzere SMMM ...in temsil kayyımı olarak atanmasına karar vermek gerekmiştir.

Başkan 37332 e-imza Üye ... e-imza Üye ... e-imza Katip ... e-imza