Diyarbakır Asliye Ticaret Mahkemesi E.2022/1184 K.2024/58

Mahkememizde görülmekte olan İpotek (Tescil İstemli), Ticari Şirket (Pay Defteri Kaydına İlişkin) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; ...

Vergi No’lu ...Tic. nin müvekkilleri adına kayıtlı olup müvekkillerinin bütün hisselerine denk gelen paylarını ...Tarihinde davalı ...devretme kararı aldığını, müvekkilleri şirket merkezinde ...Tarihli genel kurul kararı alınarak işlemlere başlanıldığını, aynı gün ...Tarihli Genel Kurul kararı ...nun müdürlük görevi sona erdirilmiş olduğunu, davacı müvekkili davalı ...şirketin tek yetkilisi şeklinde karar alındığını, Genel Kurul kararlarından sonra ...Tarihinde Diyarbakır ....

Noterliği ...yevmiye no ile ...Vergi No’lu ...Turizm Sanayi Ve Tic.

Noter pay devri ile davalı ...e devredildiğini, Noter Pay devrinden sonra ...Tarihinde noterde TESCİL TALEPNAMESİ ile dava konusu şirketin Ticaret Sicil Müdürlüğüne tescili ve Ticaret Gazetesine ilan talebinde bulunulduğunu, Ancak geçe süreye rağmen davalı Diyarbakır Ticaret Odasına başvurmasına rağmen gerekli harç ve masrafları ödememesi nedeniyle dava konusu şirket Diyarbakır Ticaret odası Siciline tescil edilmediği gibi, Ticaret Sicil gazetesinde devri yayınlanmadığını, dava konusu şirketin devir işlemleri bitmesine rağmen Ticaret odasına tescilinin yapılmaması ve Ticaret Sicil Gazetesinde ilan edilmemesi müvekkilleri mağdur etmekte,

vergi ve SGK borçları nedeniyle müvekkillerinin sürekli resmi işlemlerle muhatap olmak zorunda kaldığını, ...Tic şirketinin ...Tarihi itibari ile Davalı ...adına Diyarbakır Sanayi ve Ticaret Odasına Müdürlüğüne Tesciline, Ticaret Sicil gazetesinde devir işlemlerinin ilanen yayınlanmasını, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalı üzerinde bırakılmasını talep ve dava etmiştir.

DELİLLERİ DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

Davanın, ...Turizm Sanayi ve Ticaret Lmt. Şti adına kayıtlı hisse devrinin tespiti, ticaret siciline tescili ile ilanına ilişkin olduğu anlaşılmıştır.

Taraflar arasındaki ihtilafta mahkememizin görevli mahkeme oluşu ve eldeki davada kesin yetki kuralına da aykırılık bulunmadığı anlaşılmakla işin esasına girilerek inceleme yapılmıştır.

Diyarbakır ...Noterliğinin ...tarihli, ...yevmiye numaralı limited şirket pay devri sözleşmesi ile ...ile ...herbirine ait ...toplam ...hisselerini bütün aktif ve pasifi ile birlikte ...devrettiklerine ilişkin sözleşme yaptıkları anlaşılmıştır.

...Ticaret Lmt. Şti'nin ...tarihli kararı ile ...ile ...herbirine ait ...toplam ...şirket sermayesinin ...devrettiklerine, şirketin tek kişilik yapıya dönüştüğü ve tek ortağı haline geldiğine dair oy birliği ile karar alındığı ve karara ...ile ...temsilen vekaleten ...imza attığı; alınan bu kararın ...tarihinde ticaret sicil gazetesinde ilan edildiği anlaşılmıştır.

Davacının ticaret sicil müdürlüğünde devir kararının tescil ve ilanına yönelik talebi bulunduğu anlaşılmakla Ticaret Sicil Müdürlüğüne husumet yöneltmesi için tensip ile süre verilmiş; davacının dava dilekçesinde Diyarbakır Ticaret sicil odasına karşı davasını yöneltmesi maddi hata kapsamında değerlendirilerek HMK md.124/3 kapsamında tarafta iradi değişiklik yoluna gidilmiştir.

Açılan davanın davalı şirkete ve devralan ortağa açılması gerektiğinden (benzer yönde arar için bakınız: Yargıtay ...Hukuk Dairesi'nin ...tarihli, ...E. ...K. Sayılı kararı).; davacı vekilinin pay devrini talep ettiği ...Ticaret Lmt. Şti'ye karşı davasını yöneltmesi için davacı vekiline ...tarihinde birleştirme talepli davasını açmak için süre verilmiş ve davacının davasını açmakla Mahkememizin ...E. Sayılı dosyasının mahkememiz dosyası ile birleştirildiği anlaşılmıştır.

Davalı ...usulüne uygun olarak Ticaret Sicil Müdürlüğüne pay devri için başvuruda bulunup bulunmadığına dair beyanda bulunması ve buna ilişkin belgelerini mahkememize sunması için ...tarihli celsede 2 haftalık kesin süre verilmiş fakat davalının verilen süreye rağmen başvurusuna ilişkin belgelerini ibraz etmediği anlaşılmıştır. Dava dilekçesi ekleri incelendiğinde devralan davalı ...Diyarbakır ...Noterlik ...tarih ...yevmiye numaralı tescil talepnamesinde kullanacağı imzanın TTK hükümlerince tescil ve ilanı için talepte bulunduğu ve ekinde şirketin hisse devrine dair belgelerini sunduğu anlaşılmıştır.

Davacının hisse devri ...tarihinde yapılmış olup, bu tarihte 6102 sayılı TTK yürürlüktedir. 6102 sayılı TTK'nun 595. maddesinde "(1)Esas sermaye payının devri ve devir borcunu doğuran işlemler yazılı şekilde yapılır ve tarafların imzaları noterce onanır.

Ayrıca devir sözleşmesinde, ek ödeme ve yan edim yükümlülükleri, rekabet yasağı ağırlaştırılmış veya tüm ortakları kapsayacak biçimde genişletilmiş ise, bu husus önerilmeye muhatap olma, önalım, geri alım ve alım hakları ile sözleşme cezasına ilişkin koşullara da belirtilir. (2)Şirket sözleşmesinde aksi öngörülmemiş ise esas sermaye payının devri için, ortaklar genel kurulunun onayı şarttır. Devir bu onayla geçerli olur.

(3)Şirket sözleşmesinde başka türlü düzenlenmemişse, ortaklar genel kurulu sebep göstermeksizin onayı reddedebilir. (4)Şirket sözleşmesi ile sermaye payının devri yasaklanabilir. (5)Şirket sözleşmesi devri yasaklamış veya genel kurul onay vermeyi reddetmişse, ortağın haklı sebeple şirketten çıkma hakkı saklı kalır.

(6)Şirket sözleşmesinde ek ödeme veya yan edim yükümlülükleri öngörüldüğü takdirde, devralanın ödeme gücü şüpheli görüldüğü için ondan istenen teminat verilmemişse, genel kurul şirket sözleşmesinde hüküm bulunmasa bile, onayı reddedebilir. (7)Başvurudan itibaren üç ay içinde genel kurul reddetmediği takdirde onayı vermiş sayılır." hükmünü içermektedir.

Anılan hüküm uyarınca, pay devrinin geçerli olarak yapıldığının kabulü için noterde devire ilişkin işlem yapılması, devir işleminin şirkete bildirilmesi, ortaklar genel kurulu tarafından devire onay verilmesi ile devir şirket yönünden tamamlanmış olmakta, devir işlemi ticaret sicile tescil edilmekle de 3. kişiler yönünden geçerli hale gelmektedir.

Dolayısı ile de davacılar tarafından usulüne uygun bir pay devir sözleşmesi bulunduğu anlaşılmakla devrin tespitinin kabulüne karar vermek gerekmiştir.

Somut olayda davacılar davalı şirkette bulunan paylarını ...tarihli limited şirket pay devri sözleşmesi ile davalı ...devretmiştir. Devir sözleşmesinde devralan davalı ...devir sözleşmesini şirkete ibraz ederek ticaret sicili müdürlüğünde ve ilgili diğer kurumlarda kayıt ve tescil ettirmeyi sağlayacağını kabul etmiştir. Diyarbakır Ticaret Sicil Müdürlüğüne ...tarihinde başvuran davalı ...tescil talepnamesinde kullanacağı imzanın TTK hükümlerince tescil ve ilanı için talepte bulunduğu anlaşılmıştır.

Davalı şirketin ticaret sicil kayıtlarından şirketin ...sermayeli olduğu, davacıların ...'er TL sermayeleri ile ortak oldukları görülmüştür. Bu durumda taraflar arasında noterde yapılan hisse devir sözleşmesi sonucu davalı şirketin tek ortağı ve müdürü davalı ...olmuştur.

Hisse devir sözleşmesi ile davalı ...davalı şirketin tek ortağı ve müdürü olduğu, hisse devir sözleşmesinde anılan davalının açıkça hisse devir sözleşmesini davalı şirkete ibrazı ile ticaret sicil müdürlüğünde gerekli tescilleri yaptırmaya yönelik edim yükü altında bulunduğunun düzenlendiği, davalının hisse devir sözleşmesindeki edimini ifa etmemesinin TMK'nun 2. maddesine aykırı bulunduğu, somut dosya kapsamında da davalı ...tarafından davalı şirkete süresinde başvuru yapmasına yönelik herhangi bir bildirimde bulunmadığı gibi devrin sicile tescile ilişkin doğrudan yaptığı herhangi bir başvuru da bulunmamaktadır.

Bu durumda davalı ...eldeki davanın açılmasına sebebiyet verdiği anlaşılmakla, davanın niteliği de gözetilerek yargılama giderlerinin davalı ...üzerinde bırakılması gerekmiştir.

DAVANIN KABULÜ İLE

1- Davacı ...davalı ...Ticaret Limited Şirketi'nde bulunan ...lik hissesini ...tarihinde davalı ...; davacı ...da davalı ...Ticaret Limited Şirketi'nde bulunan ...lik hissesini ...tarihinde davalı ...devrettiklerinin TESPİTİNE,

2-Devir işleminin ...tarihi itibariyle geçerli olacak şekilde Diyarbakır Ticaret Sicil Müdürlüğünce tescil ve ilanına,

3- Harçlar Kanununa göre alınması gerekli 427,60TL karar ve ilam harcından peşin alınan 80,70 TL bakiye 346,90 TL'nin davalı ...tahsili ile hazineye irad kaydına,

4-Davacı tarafın ödediği 80,70 TL başvurma harcı, 80,70 TL peşin harç toplamı 161,40'nin davalı ...alınarak davacılara verilmesine,

5- Davacılar tarafından yapılan yargılama gideri 1.037,76TL tebligat giderinin davalı ...alınarak davacılara verilmesine,

6-Davacı kendisini vekil ile temsil ettirdiginden karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesine göre hesaplanan 17.900,00 TL vekalet ücretinin davalı ...alınarak davacılara verilmesine,

7- HMK.'nın 333. maddesi ve HMKY'nin 47. maddesi gereğince gider avansının kullanılmayan kısmının yazı işleri müdürü tarafından ilgilisi hesap numarası bildirilmiş ise hesabına aktarılmasına, aksi halde masrafın gider avansından karşılanmak suretiyle PTT vasıtasıyla adreste ödemeli olarak gönderilerek iadesinin sağlanmasına,

Dair davacı vekilinin yüzüne karşı, davalı tarafın yokluğunda verilen karara karşı, 6100 Sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanununun İstinafa ilişkin hükümleri doğrultusunda, kararın tebliğ tarihinden itibaren iki (2) haftalık süre içerisinde (HMK'nın 345. maddesi), mahkememize veya başka bir yer mahkemesine dilekçe ile başvurmak (HMK'nın 343. maddesi) ve istinaf harcı ile gerekli giderlerin tamamen ödemek (HMK'nın 344. maddesi) suretiyle, Diyarbakır Bölge Adliye Mahkemesi nezdinde İstinaf yolu açık olmak üzere açıkça okunup usulen anlatıldı.

Katip Hakim