İstanbul 14. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2023/11 K.2023/505

Mahkememizde görülmekte olan Öz Sermaye Tespiti davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; Müvekkili ... ... San. ve Tic. AŞ, ...'nin hâkim ortağı olduğu belediye işletmesi olup ...'nin davacı şirketteki pay oranı %99,98 olduğunu, davacı şirket ortağı ..., kendi tasarrufu altında bulunan bir kısım alanların kullanım haklarını davacı şirkete bırakmak ve böylece müvekkil şirkete ayni sermaye getirmek istediğini, bu kapsamda ... Meclisi kararıyla ... tasarrufunda bulunan aşağıda sayılı yerlerin kullanımı davacı şirkete bırakılmak suretiyle kira bedellerinin, 5393 sayılı Belediye Kanunu'nun 1/1-i maddesi uyarınca oybirliği ile müvekkil şirkete ayni sermaye olarak getirilmesine karar verdiğini,

... Kafe: ... Mah. ... pafta, ... ada, yeşil alanda kalan ... Sitesi Sok. No.4 adresinde bulunan ... içerisindeki kafeterya,

... Kafe: ... Mah. ... pafta, ... ada, ... parsel, ... Sok. No. 6 adresinde bulunan ... Parkı içerisindeki kafeterya,

... Kafe: ... Mah. ... pafta, ... ada, yeşil alanda kalan ... Sok. No. ... adresinde bulunan ... parkı içerisindeki kafeterya,

... Kafe: ... Mah. ... pafta, ... ada, yeşil alanda kalan ... Yolu Sok. No. ... adresinde bulunan, ... Parkı içerisindeki kafeterya,

... Merkezi Kafe: ... Mah... pafta, ... ada, ... parsel, ... Cad. No. ... adresinde bulunan ... Merkezi Binası içerisindeki kafeterya,

... ... ve Sanat Merkezi Kafe: ... Mah. ... pafta, ... ada, 1 parsel, ... Sok. No. 2 adresinde bulunan ... ... ve Sanat Merkezi Binası içerisindeki kafeterya,

... Kafe: ... Mah. ... pafta, ... ada, ... parsel, ... Cad. No. 16 adresinde bulunan, ... ... Merkezi binası içerisindeki kafeterya,

... Merkezi ... Alanı: ... Mah. ... Cad. ... pafta, ... ada, 5 parsel üzerinde bulunan ... Merkezi binasının ...'ne ait 1 numaralı katındaki fuaye salonu ve eklentileri,

... Merkezi Tiyatro Salonu: ... Mah. ...Cad. ... pafta, ... ada, 5 parsel üzerinde bulunan ... Merkezi binasının ...'ne ait ... koltuk kapasiteli toplam 2727 m2 alanlı tiyatro salonu ve bölümleri,

... Kafe: ... Mah. ... pafta, ... ada, ... parsel üzerinde bulunan binadaki evlendirme dairesinin 2. Katında bulunan 73 m2'lik mekanın ve 2. Kattaki terasta yer alan kafeterya.

Yukarıda yer verilen taşınmazların dışında, yine davacı şirket ortağı ... tarafından, ...

Belediye Meclisi'nin 05.02.2021 tarihli ve 2021/11 karar numaralı kararı ile ...'nin tasarrufunda bulunan ... reklam panoları, Raket reklam panoları, ... reklam panoları, ... reklam panoları, Dijital bilgilendirme reklam ve tanıtım ekran alanları ile 20 adet ATM alanının kullanımı müvekkil şirkete bırakılmak suretiyle kira bedellerinin, 5393 sayılı Belediye Kanunu'nun 1/1-i maddesi uyarınca oybirliği ile ayni sermaye olarak getirilmesine karar verildiğini, ...

Meclis kararları uyarınca kullanımı davacı şirkete bırakılan kafeler, fuaye alanı, tiyatro ile reklam panoları ve ATM alanlarının, sermaye artırımına esas olacak şekilde değerlerinin, huzurda ikame edilen dava tarihi itibariyle ayrı ayrı tespitine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Gayrimenkul Değerleme Uzmanı bilirkişinin 29/05/2023 tarihli 22 sayfadan ibaret raporunda özetle; Kafeler hakkında 05.02.2021 tarih ve 2021/10 sayılı karar, billboard, pano, ATM reklam alanları hakkında 05.02.2021 tarih ve 2021/11 sayılı karar ile ... Meclis Kararlarında 05.02.2021 tarihli meclis kararından itibaren 5 yıl süre ile verilmiş ancak dava tarihinden itibaren 05.02.2026 tarihine kadar hesaplandığını, dava konusu taşınmazlara ilişkin olarak tespit edilen kira bedelleri ve reklam alanları kira gelirlerine ilişkin olarak yapılan inceleme, araştırma ve hesaplamaları içeren tablolar rapor içeriğinde yer almakta olup

- İnceleme konusu 10 alanda yer alan kafelerin ve reklam alanlarının ... Belediye Meclisinin 05.02.2021 tarih ve 2021/10 ve 2021/11 sayılı kararları uyarınca 05.02.2026 tarihine kadar 5 yıllığına ...'a tahsis edildiği, tespit edilen kira bedellerinin dava tarihi 05.01.2023 tarihinden itibaren tahsisin sonu olan 05.02.2026 tarihine kadar 37 aylık olarak hesaplanmış olup 15 tabloda yer alan 37 kira bedelleri kümülatif toplamı 54.254.186,40 TL olduğunu belirtmiştir.

Dava, bir kısım taşınmazın kullanım haklarının ayni sermaye olarak konulması için değer tespiti istemine ilişkindir.

Anonim şirkete sermaye olarak konulabilecek ve konulamayacak unsurlar ile, sermaye olarak konulabilecek ayınlara ve işletmelere değer biçilmesine yönelik ilkeler TTK. 342-343 maddelerinde düzenlenmiştir.

TTK 127.madde : "(1) Kanunda aksine hüküm olmadıkça ticaret şirketlerine sermaye olarak;

a) Para, alacak, kıymetli evrak ve sermaye şirketlerine ait paylar,

b) Fikrî mülkiyet hakları,

c) Taşınırlar ve her çeşit taşınmaz,

d) Taşınır ve taşınmazların faydalanma ve kullanma hakları,

e) Kişisel emek,

f) Ticari itibar,

g) Ticari işletmeler,

h) Haklı olarak kullanılan devredilebilir elektronik ortamlar, alanlar, adlar ve işaretler gibi değerler,

i) Maden ruhsatnameleri ve bunun gibi ekonomik değeri olan diğer haklar,

j) Devrolunabilen ve nakden değerlendirilebilen her türlü değer konabilir. (2) Kanunun 307 nci maddesinin ikinci, 342 nci maddesinin birinci ve 581 inci maddesinin birinci fıkra hükümleri saklıdır."

TTK 342. madde : "Üzerlerinde sınırlı ayni bir hak, haciz ve tedbir bulunmayan, nakden değerlendirilebilen ve devrolunabilen, fikri mülkiyet hakları ile sanal ortamlar da dâhil, malvarlığı unsurları ayni sermaye olarak konulabilir. Hizmet edimleri, kişisel emek, ticari itibar ve vadesi gelmemiş alacaklar sermaye olamaz."

TTK 581. Madde : "(1) Üzerlerinde sınırlı ayni bir hak, haciz veya tedbir bulunmayan; nakden değerlendirilebilen ve devrolunabilen, fikrî mülkiyet hakları ile sanal ortamlar ve adlar da dâhil, malvarlığı unsurları ayni sermaye olarak konulabilir. Hizmet edimleri, kişisel emek, ticari itibar ve vadesi gelmemiş alacaklar sermaye olamaz.(2) 127 nci madde hükmü saklıdır.

" denilmektedir.

Somut olayda; ... Meclis kararları uyarınca kullanımı davacı şirkete bırakılan kafeler, fuaye alanı, tiyatro ile reklam panoları ve ATM alanlarının, sermaye artırımına esas olacak şekilde değerlerinin ayrı ayrı tespiti talep edilmiştir.

... Belediye Meclisinin 05.02.2021 tarih ve 2021/10 ve 2021/11 sayılı kararları uyarınca karara ek belirlenen belediye mülkiyetindeki bir kısım reklam panoları, tanıtım ekranı alanları ve 05.02.2026 tarihine kadar 5 yıllığına ...'a sermaye artışı olarak tahsis edildiği, 2021/11 karar numaralı meclis kararı ile kira bedelleri devredilen 20 adet ATM alanı yönünden 09.12.2022 tarihli 2022/... karar numaralı meclis kararı ile iptal edilmiştir.

Gayrimenkul Değerleme Uzmanı bilirkişi tarafından tespit edilen kira bedellerinin dava tarihi 05.01.2023 tarihinden itibaren tahsisin sonu olan 05.02.2026 tarihine kadar 37 aylık olarak hesaplanmış olup 15 tabloda yer alan 37 kira bedelleri kümülatif toplamı 54.254.186,40 TL olduğu tespit edilmiştir.

Mahkememizin 01.06.2023 tarihli celsesinde davacı vekiline tüm tahsis açısından belediye tarafından ücretsiz olarak davacı şirkete tahsis edildiğine ilişkin meclis kararlarını ibraz etmek üzere 2 hafta süre verildiği ancak sonraki celseye kadar herhangi bir beyanda bulunmadığı, davacıya tahsise ilişkin belediye meclis kararında tahsisin ücretsiz olmasına yönelik bilgi bulunmadığı, 15.06.2023 tarihli celsede davacı beyanında her ne kadar "meclis kararı ile kararlaştırılan hususun kiralanan yerlerin işletme hakkının sermaye olarak bırakılması"na yönelik olduğu beyan edilmiştir.

Ticaret şirketlerine sermaye olarak konulabilecek değerler, TTK 127 maddede ticaret şirketlerine ilişkin genel hükümler arasında sayılmıştır. Bu düzenlemede bazı hükümler saklı tutulmuştur. Saklı tutulan hükümlerde ise anonim ve limited şirketler açısından vadeli alacakların sermaye olarak konulması yasaklanmıştır TTK 581.

Madde uyarınca üzerlerinde sınırlı ayni bir hak, haciz veya tedbir bulunmayan; nakden değerlendirilebilen ve devrolunabilen, fikrî mülkiyet hakları ile sanal ortamlar ve adlar da dâhil, malvarlığı unsurları ayni sermaye olarak konulabilir. Hizmet edimleri, kişisel emek, ticari itibar ve vadesi gelmemiş alacaklar sermaye olamaz hükmüne amirdir.

Dava dışı ...'nce davacı şirkete sermaye artışı olarak verilen değerler kira geliri olup, muacceliyet kesbetmemiş kira geliri sermaye artışına konu edilemeyeceğinden davanın reddine karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm tahsis edilmiştir.