İstanbul 16. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2017/386 K.2018/258

Mahkememizde görülmekte olan Şirketin İhyası davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; müvekkili ...'ın davalı şirketin ortağı olduğunu, şirket müdür olarak seçildiğini ve münferit imzası ile şirketi temsil ve ilzama yetkili olduğunu, şirketin diğer ortağı davalı ...'in anasözleşme hükümlerine uymadığını, genel hükümlere ve dürüstlük kuralına aykırı bir takım hareketleriyle de şirketin hayata geçirilerek faal hale getirilmesinin imkansız hale getirildiğini, ayrıca davalı ortağın edimlerini yerine getirmemesi sebebiyle şirketin hiçbir zaman faaliyete geçirilemediğini,

davalı ortağın bu tutumu sonucunda müvekkilinin davalı ortağa olan güveninin de ortadan kalktığını bu aşamadan sonra da şirketin hayata geçirilmesi ve faaliyet kazandırılmasının mümkün olmadığını beyan ederek; davalı şirketin haklı nedenlerle tasfiyesiz olarak feshine, yargılama giderlerinin ve vekalet ücretinin davalılar üzerinde bırakılmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalılar usulüne uygun yapılan tebligata rağmen cevap dilekçesi sunmamışlardır.

TAHKİKAT DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

Mahkememizce delillerin ibrazını müteakip celbi gerekli deliller de celp edilerek dosyamız arasına katılmıştır.

Mahkememizce tasfiyesi istenilen şirketin malvarlığı araştırmasına esas olmak üzere ilgili kurum ve kuruluşlara müzekkerler yazılmış ve herhangi bir malvarlığına rastlanmamıştır.

Mahkememizin 26/10/2017 tarihli celsesinde dinlenilen davacı tanığı ... '' tarafları tanırım arkadaşım olurlar şirket resmi oalrak kurulmuş olup fiilen faaliyete geçmemiştir ancak işyeri kiralanmıştır davalı diğer ortak ... kendisine düşen yükümlülükleri özellikle harcamalar için gerekli katkı payını sağlamamıştır. Başta konusulan husus şirket sermayesi dışında bir takım harcamaların ortaklar tarafındanm yapılmasına ilişkindir şirketin faaliyete geçebilmesi için gerekli elemanların ve malzemlerin temini için herhangi bir gayret sarfetmediç şuanda dükkan bırakılmıştır başka bir şirket faaliyettedir dükkanda eşyalar emanette durmaktadır, taraflar anlaşamamaktadır, dediğim gibi şirket faaliyete geçememiştir, bilgim bundan ibarettir,'' şeklinde beyanda bulunmuştur.

Mahkememizin 26/10/2017 tarihli celsesinde dinlenilen davacı tanığı ... '' davacı benim arkadaşım olur, bu sebeple olaya vakıfım ... hanım diğer tarafla bir güzelşik merkezi işletmek üzere şirket kurdular aradlarındaki anlaşmaya göre işyerinin faaliyete geçmesi için gerekli tüm giderler yarı yarıya karşılanacaktı ancak süreç içerisinde bütün harcalamarı ...

Hanım yaptı hatyaa bunun için kredi çekti, diğer tarafça herhangi bir ödeme yaılmadı bu sebeple araları bozuldu diğer taraf taahhüt ettiği para dışında doktor temini gibi hususları da yerine getirmedi, işyerinde gerekli tadilatlar ve retarosyon işlemleri yapılmasına rağmen bu sebeple bir türlü faaliyete geçemedi. İş yeri halen boş vaziyettedir boşaltılmıştır 5-6 ay kadar boş yere ... Hanım para ödemiştir konuyla ilgili bilgim bundan ibarettir'' eklinde beyanda bulunmuştur.

Mahkememizce dava konusu şirketin ticari defter ve belgeleri ile dosya üzerinde, iddia ve savunma doğrultusunda mali bilirkişi ... ve ... bilirkişi marfeitiyle inceleme icra edilerek konuya ilişkin 25/01/2018 tarihli rapor teminle dosyamız arasına katılmıştır.

Bilirkişiler anılı raporlarında özetle;

"27.11.2017 tarihinde saat 15.30 civarında ... Estetik Güzellik Spor Sağlık ve Turizm Ltd. Şti.'nin açılmış olduğu "... Mah. ... Yolu Sok. ... St. No:... ... İstanbul" adresine gidildi. Adreste bulunan yerin 3 katlı müstakil villa olduğu görüldü. Adres, ... Estetik Güzellik Spor Sağlık ve Turizm Ltd. Şti.'nin buradan çıkmasından bir ay I sonra sahibi ... olan"... Medya Hizmetleri A.Ş." adında bir işyeri tarafından i kiralanmış olduğu görüldü. Şirket çalışanı ... ile görüşüldü ve adreste keşif yapıldı.

... Estetik Güzellik Spor Sağlık ve Turizm Ltd.

Şti.'nin faaliyet alanının, "güzellik veya estetik amaçlı sağlık merkezi, güzellik ve estetik merkezi, güzellik salonu, cilt ve vücut bakımı, masaj salonu, makyaj, lazer ve iğneli epilasyon ve benzeri hizmetler veren işletmeler açmak, işletmek, kiralamak, kiraya vermek, her nevi saç ve suni olarak yapılmış perukların toptan ve | perakende alımı, satımı, dağıtımı, ithalat ve ihracatını yapmak, bakımı ve onarımını yapmak, saç ekimi ve saç ekimi ile ilgili ürünlerin toptan ve perakende alımı, satımı, dağıtımı, ithalat ve ihracatını yapmak, saç bakımı, manikür, pedikür, ağda, solaryum işleri yapmak." olduğu dosya incelendiğinde görülmüştü.

Adreste ... Estetik Güzellik Spor Sağlık ve Turizm Ltd. Şti/nin faaliyet alanına ait her hangi bir malzeme, alet, edavat, teçhizat veya ürün görülmemiştir. Adresten halen alınmamış orada geçici olarak bırakılmış ... Estetik Güzellik Spor Sağlık ve Turizm Ltd. Şti.'ne ait eşyaların dökümü aşağıda sunulmuştur.

Bu eşyalar tarafımızca fotoğraflanmıştır. Fotoğraflar ek dosyada mevcuttur. 2 adet 3'lü koltuk, 2 adet tekli koltuk, 13 adet stor perde (her biri 1 m.), 6 adet yağlıboya tablo (30cmx30cm), 1 adet yağlıboya tablo (150cmx50cm), 1 adet yağlıboya tablo {75cmx75cm), 3 adet yağlıboya tablo (50cmx30cm), 1 adet yağlıboya tablo (100cmx60cm), 4 adet tavan aydınlatma 1 adet köşe aydınlatma 1 adet banko,.

Raporumuzun tespit edilen hususlar bölümünde de görüleceği üzere, tarafımıza tevdii edilen ... Esas no lu dosyadaki delil ve raporlara istinaden, ... Estetik Güzellik Spor Sağlık ve Turizm Ltd. Şti/nin 23.02.2017'de açıldığı tarihten itibaren faaliyete geçmediği, garanti bankasında 0 bakiyeli bir hasabının olduğu, diğer bankalarda hiçbir hesabının olmadığı, ...

Ticaret Odası'na kayıt yaptırılmadığı ve herhangi bir iş makinası kaydının olmadığı, şirket adına kayıtlı ve kayıtlı iken devir gören araç kaydına rastlanmadığı, şirketin mükellefiyet tesis ettirdiği ancak ilgili adreste faal olmaması nedeniyle aynı tarih itibariyle mükellefiyetinin kapatıldığı, Yevmiye, Kebir ve Envanter Defterlerinin tamamen boş, hiçbir ticari faaliyette bulunulmadığının tespit edildiği, verilmiş hiçbir bilançonun olmadığı, yapılan keşif sonucu adreste ...

Estetik Güzellik Spor Sağlık ve Turizm Ltd. Şti/nin faaliyet alanına ait her hangi bir malzeme, alet, edevat, teçhizat veya ürünün bulunmadığı, şirketin kurulduğu günden itibaren faaliyete geçirilmemiş olduğu, bu durumda şirketin tasfiyesiz fesih şartlarının oluşup oluşmadığı hususunda takdirin mahkemeye ait olduğu'' şeklinde beyan ve mütalaada bulunmuşlardır.

Dava; davalı ... Limited Şirketi'nin tasfiyesiz olarak feshi istemine ilişkindir. Davalılar davaya yanıt vermemişlerdir.

Kişisel ilişkilerin ağırlık taşıdığı limited şirketlerde, ortaklar arasındaki güven ilişkisi, şirketin devam etmesi ve amacına ulaşabilmesinde büyük önem taşımaktadır. Güven ilişkisinin herhangi bir nedenle zedelenmesi ise, ortakların aynı amaç için birlikte çalışma isteğini ortadan kaldırabilmektedir. Aynı amaç için birlikte çalışma isteğini kaybeden ortakların, şirketi devam ettirme ve kuruluş amacını gerçekleştirmesi ise mümkün olmamaktadır.

Böyle bir durumda, ortakları şirket sözleşmesi ile bağlı tutmak kişilik haklarına aykırılık teşkil etmektedir. Öncelikle belirtmek gerekir ki böyle bir süreci yaşayan ortak, elbette payını devrederek şirketten ayrılma hakkına sahiptir. Ancak limited şirketlerde ortağın payını devretmesi, anonim şirketlerdeki gibi kolay değildir. Limited şirket ortağının payını devrederek şirketten ayrılması, zor ve bazı durumlarda imkansız olabilir (TTK m. 595).

Bunu dikkate alan kanunkoyucu, diğer ortakların devre onay vermemeleri halinde, ortağın şirket ilişkisinden kurtulabilmesi amacıyla haklı sebeple fesih ve haklı sebeple çıkma hükümlerini düzenlemiştir. Haklı sebep kavramına ilişkin kanunlarımızda açık bir tanımlama bulunmamakla birlikte, sürekli borç ilişkileri doğuran sözleşmelerde, taraflar haklı sebeplerin varlığında taahhüt ettikleri sözleşme hükümlerini tamamen veya kısmen feshetme yetkisi tanınmaktadır.

Sürekli hukuki ilişkilere son verme imkanı sağlayan haklı sebeple fesih kavramının temelinde, dürüstlük kuralı ve kişilik haklarının korunması ilkesi bulunmaktadır. Zira, hiç kimseden kendisi için çekilmez bir hale gelen bir hukuki ilişkiye devam etmesi beklenemez. Bu nedenle, tarafların şahsını ilgilendiren veya taraflar dışındaki olaylar, sözleşme ilişkisini taraflardan birisi için çekilmez hale getiriyorsa, haklı sebeple fesih hakkı doğmaktadır.

Bu genel açıklama çerçevesinde somut olay irdelendiğinde; davaya konu ... Estetik Güzellik Spor Sağlık ve Turizm Ltd.

Şti'nin taşınır taşınmaz mal varlığının ve faaliyet alanına ait her hangi bir malzeme, alet, edevat, teçhizat veya ürünün bulunmadığı, şirketin kurulduğu günden itibaren faaliyete geçirilmemiş olduğu, gayrifaal olduğu, ortaklar arasındaki güven ilişkisinin ortadan kalktığı, şirketin ana sözleşmede betimlenen amaçlarını gerçekleştirmesinin mümkün olmadığı, ticari hayata ve istihdama katkısının bulunmadığı, tüzel kişiliğini devam ettirmesinin herhangi bir faydasının bulunmadığı,TTK'nın 636. maddesinde düzenlenen fesih haklı sebeple feshin yasal şartlarının oluştuğu dosya kapsamıyla sabittir.

İzah edilen nedenle davacı tarafın haklı nedenle şirketin fesih talebi yerinde görülmüştür. Ancak, davacı taraf her ne kadar tasfiyesiz fesih talebinde bulunmuş ise de; kanunen buna imkan bulunmadığından, şirketin tasfiye prosedür kapsamında alacaklı ve borçluluk aktif ve pasif durumu belirlenmeden doğrudan fesih ve şirketin sicilden terkini var ise.

3. şahısların ve kamunun haklarını olumsuz etkileyeceğinden bu yöndeki istemi yerinde görülmemiş ve şirketin aynı zamanda tasfiyesine de karar verilmiştir.

Mahkememizce icra edilen yargılama ve tekmil dosya mündericatından edinilen vicdani kanaat gereğince; davanın kabulü ile ... Ticaret Sicil Memurluğu'nun ... sicil numarasında sicile kayıtlı ... Estetik Güzellik Spor Sağlık ve Turizm Limited Şirketi'nin fesih ve tasfiyesine, davacı ...'ın tasfiye memuru olarak atanmasına dair aşağıdaki şekilde hüküm kurulması cihetine gidilmiştir.

Başkan Üye Üye Katip