İstanbul 18. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2019/632 K.2019/1142

Dava

Davacı vekili mahkememize vermiş olduğu dava dilekçesi ile;İstanbul Ticaret Sicil Müdürlüğünün ... sicil numarasında kayıtlı ve ... A.Ş. ünvanı ile kurulu iken ünvan değişikliği ile Tasfıye Halinde ... ve Ticaret A.Ş. adını aldığını ve davalılardan...'ın tasfiye memuru olduğunu, Bakırköy ...

Asliye Ticaret Mahkemesinin bozma sonrası... esas sayılı dosyasının yargılanması sırasında davalı tasfiye memurunun şirketi alelacele, eski ortaklarla anlaşarak tasfiye ettiğini, icra takipleri ve borçları gizlediğini, defterlerde ve kayıtlarda sahtecilikle şirketi tasfiye ettiğini, buna göre Bakırköy ...

Asliye Ticaret Mahkemesinin ... esas sayılı dosyasında şirketin ihyası için dava açılmasına karar verildiğini, mevcut borçlar gizlenmek sureti ile sahtecilik yolu ile tasfiye edilen şirketin yeniden ihyası, tüzel kişiliğinin oluşturulması ve temsilcilerinin belirlenerek yetkilendirilmesi gerektiğinden bahisle Tasfiye Halinde...Tic Aş 'nin ihyasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP

İstanbul Ticrat Sicil Müdürlüğü vekili cevap dilekçesinde; işlemlerin TTK ve yönetmeliğe uygun yapıldığını, sorumluluğun tasfiye memurunda olduğunu belirterek davanın reddine karar verilmesini istemiştir.

DELİLLER VE GEREKÇE

Dava, tasfiye nedeniyle ticaret sicilinden terkin edilen şirketin ihyasına karar verilmesi talebine ilişkindir. İlgili şirketin sicil kaydı alınıp incelendiğinde; İstanbul Ticaret Sicil Müdürlüğünce 15/05/2012 tarihinde sicil kaydının tasfiye nedeniyle resen terkin edildiği görülmüştür.

TTK nın geçici 7. maddesine göre bu kanunun yürürlüğe girdiği tarihten itibaren 2 yıl içinde aşağıdaki halleri tespit edilen ya da bildirilen anonim ve limited şirketler ile kooperatiflerin tasfiyeleri ve ticaret sicilinden kayıtlarının silinmesi, ilgili kanunlardaki tasfiye usulüne uyulmaksızın bu madde uyarınca yapılır denilerek ilgili durumlar aynı maddenin a - e bentleri arasında sayılmıştır.Aynı maddenin 2. Fıkrasına göre davacı veya davalı sıfatıyla devam eden davaları bulunan şirket veya kooperatiflere bu madde hükümleri uygulanamaz denilmektedir.

Aynı maddenin 15. Bendinde ise ticaret sicilinden kaydı silinen şirket veya kooperatifin alacaklıları ile hukuki menfaatleri bulunanlar haklı sebeplere dayanarak silinme tarihinden itibaren 5 yıl içinde mahkemeye başvurarak şirket veya kooperatifin ihyasını isteyebilirler.

Yargıtay 11 Hukuk Dairesinin 04/12/2014 tarih ve 2014/12860 esas 2014/19016 karar aynı dairenin 31/10/2016 tarih 2016/11878 esas 2016/8525 karar nolu ilamlarında belirtildiği üzere "TTK geçici 7. Maddesine göre resen siciliden terkin edilmiş şirketler bakımından ihya kararı verilmesi halinde şirketlerin tasfiye haline gireceğine ilişkin yasal bir düzenleme bulunmadığından, TTK 547. Maddesi hükmünden farklı olarak bu duruda tasfiye memuru atanması doğru olmayıp, şirket yöneticileri veya varsa tasfiye memurlarının davalı gösterilmesi gerekmediğinden, dahili davalı yapılan şirket ortakları yönünden davanın husumet yokluğundan reddine, İstanbul Ticaret Sicil Memurluğu aleyhine açılan davanın ise kabulüne karar vermek gerekir " denilmektedir.

Davacı tarafın ihya talebinde hukuki yararı vardır. İstanbul Ticaret Sicil Müdürlüğü yasal hasım konumunda bulunduğunda aleyhine yargılama giderine hükmedilmemiştir. Davacı taraf ihyasını talep ettiği şirketi de taraf göstermiş ise de, henüz ihya kararı kesinleşip sicile tescil edilmediğinden bu aşamada tüzel kişliği bulunmadığından taraf ehliyeti yokluğu nedeniyle hakkında açılan davanın dava şartı yokluğunda usulden reddine karar vermek gerekmiştir.