İstanbul 18. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2020/546 K.2020/727

Dava

Davacı vekili dava dilekçesinde, müvekkili şirketin alacaklarının tahsili amacıyla... Limited Şirketi'ne karşı İstanbul... İcra Müdürlüğünün ... (...) Esas, İstanbul ... İcra Müdürlüğünün ... (...) Esas sayılı dosyaları ile icra takibi başlatıldığını, icra takiplerinden sonrasında müvekkili şirketin alacaklarının tahsili için gerekli hukuki işlemleri yaparken ...

Tekstil....Şti'nin ticaret sicilden resen terkin edildiğinin öğrenildiğini, şirketin tasfiye dışında kaldığını, müvekkiline ödenmesi gereken kambiyo senedine dayalı alacağın varlığı sabit olduğundan usulsüz olarak tasfiye edildiğini, müvekkili şirketin alacakları ödenmeden ticaret sicilden resen terkini nedeniyle icra işlemlerinin durduğunu, müvekkilinin alacağının tahsil edemediğinden mağdur olduğunu, ihyası talep edilen ...Tekstil....Şti'nin ticaret sicilden terkin edilmeden önceki merkez adresinin Kocatepe Mah. ...

Sokak No:... Bayrampaşa/İstanbul olduğunu, şirketin ticaret sicilden 09/10/2015 tarihinde resen silindiğini, şirketin ticaret sicilden resen terkin edildiğinden davanın sadece Ticaret sicil Müdürlüğüne yöneltildiğini, müvekkilinin harçtan muaf olduğunu belirterek...Limited Şirketi'nin ihya edilerek şirketin tasfiyesi için tasfiye memuru ataması yapılmasını talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Davalıya usulüne uygun olarak davetiye tebliğ edilmiş, davalı duruşmalara katılmamış ve herhangi bir cevap dilekçesi de sunmamıştır

DELİLLER VE GEREKÇE

Dava, sicilden kaydı resen terkin edilen şirketin ihyasına ilişkindir.

DELİLLER

Ticaret Sicil Kaydı, İstanbul ... İcra Müdürlüğünün ... (...) Esas sayılı dosyası, İstanbul ... İcra Müdürlüğünün... (...) Esas sayılı dosyalarının takip talebi ve ödeme emri suretleri İlgili şirketin sicil kaydı alınıp incelendiğinde; ...nce 09/10/2015 tarihinde sicil kaydının resen terkin edildiği görülmüştür. Sicil kaydı incelendiğinde resen terkin edilen şirketin merkez adresinin Kocatepe Mah. ... Sokak No: ... Bayrampaşa olduğu tespit edilmiştir.

TTK nın geçici 7. maddesine göre bu kanunun yürürlüğe girdiği tarihten itibaren 2 yıl içinde aşağıdaki halleri tespit edilen ya da bildirilen anonim ve limited şirketler ile kooperatiflerin tasfiyeleri ve ticaret sicilinden kayıtlarının silinmesi, ilgili kanunlardaki tasfiye usulüne uyulmaksızın bu madde uyarınca yapılır denilerek ilgili durumlar aynı maddenin a - e bentleri arasında sayılmıştır.Aynı maddenin 2. Fıkrasına göre davacı veya davalı sıfatıyla devam eden davaları bulunan şirket veya kooperatiflere bu madde hükümleri uygulanamaz denilmektedir.

Aynı maddenin 15. Bendinde ise ticaret sicilinden kaydı silinen şirket veya kooperatifin alacaklıları ile hukuki menfaatleri bulunanlar haklı sebeplere dayanarak silinme tarihinden itibaren 5 yıl içinde mahkemeye başvurarak şirket veya kooperatifin ihyasını isteyebilirler.

İhyası istenen şirketin 09/10/2015 tarihinde resen terkinine karar verilmiş olup dava tarihi itibariyle 5 yıllık sürenin geçtiği görülmüştür. TTK geçici 7. Maddesinin 15 nolu bendinde " Bu maddede düzenlenmeyen hususlarda ilgili kanun ve esas sözleşmelerde öngörülen usullere göre hareket edilir.

Bu madde gereğince tasfiye edilmeksizin unvanı silinen şirket veya kooperatiflerin ortaya çıkabilecek malvarlığı, unvana ilişkin kaydın silindiği tarihten itibaren on yıl sonra Hazineye intikal eder. Hazine bu şirket ve kooperatiflerin borçlarından sorumlu tutulmaz. Tasfiye memurlarının sorumlulukları konusunda, özel kanunlardaki sorumluluğa ilişkin hükümler saklı kalmak kaydıyla bu Kanun veya Kooperatifler Kanunu hükümleri uygulanır.

Ticaret sicilinden kaydı silinen şirket veya kooperatifin alacaklıları ile hukuki menfaatleri bulunanlar haklı sebeplere dayanarak silinme tarihinden itibaren beş yıl içinde mahkemeye başvurarak şirket veya kooperatifin ihyasını isteyebilir." denilmektedir.

TTK geçici 7. Maddenin 4a ve 4b bentlerinde " (4) Ticaret sicili müdürlüklerince;a) Kapsam dâhilindeki şirket ve kooperatiflerin ticaret sicilindeki kayıtlı son adreslerine ve sicil kayıtlarına göre şirket veya kooperatifi temsil ve ilzama yetkilendirilmiş kişilere bir ihtar yollanır. Yapılacak ihtar, ilan edilmek üzere Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi Müdürlüğüne aynı gün gönderilir.

İlan, ihtarın ulaşmadığı durumlarda, ilan tarihinden itibaren otuzuncu günün akşamı itibarıyla, 11/2/1959 tarihli ve 7201 sayılı Tebligat Kanunu hükümlerine göre yapılmış tebligat yerine geçer.

Ayrıca anılan ilan, bildirici niteliği haiz olarak ilgili ticaret ve sanayi odası veya ticaret, sanayi ya da deniz ticaret odasının internet sitesinde aynen yayımlanır.b) 559 sayılı Kanun Hükmünde Kararname gereğince sermaye artırımında bulunmayarak münfesih olan şirketlere yapılacak ihtarda; ortaklarından, yönetici veya denetçilerden ya da müdürlerinden tebliğ tarihinden itibaren iki ay içinde tasfiye memurunun bildirilmesi,

aksi takdirde, bu madde hükümlerine göre ticaret sicili kayıtlarından unvanın silineceği, şirkete ait malvarlığının unvana ilişkin kaydın silindiği tarihten itibaren on yıl sonra Hazineye intikal edeceği ve bunun kesin olduğu açıkça yazılır." denilmektedir.

Yargıtay 11. Hukuk Dairesinin 20/11/2017 tarih 2016/8629 Esas 2017/6341 Karar sayılı ilamında da belirtildiği üzere resen terkin kararının geçerli olabilmesi için TTK'nın geçici 7. Maddesinin 4a ve b fıkralarına uygun şekilde ticaret sicil müdürlüğünce işlem yapılmış olması gerekmektedir.

...ne yazı yazılarak TTK nın geçici 7. Maddesinin 4a ve b bentlerine göre çıkartılan tebligat evraklarının gönderilmesi istenilmiş, gönderilen evraklar incelendiğinde, sadece şirket tüzel kişiliğine tebligat çıkartıldığı, çıkartılan tebligatın tanınmadığıyla bahisle iade edildiği ancak şirket yetkilisine TTK geçici 7. Maddesinin 4a bendi uyarınca tebligat çıkartılmadığı anlaşıldığından yapılan terkin işlemi TTK 7. Maddenin 4a bendindeki hususlar yerine getirilmediğinden geçersizdir. Bu nedenle yapılan terkin işlemi usulüne uygun olmadığından 5 yıllık hak düşürücü sürenin uygulanması da mümkün değildir, resen terkin kararının iptali ile ihyası gerekmektedir.

Yargıtay 11 Hukuk Dairesinin 04/12/2014 tarih ve 2014/12860 esas 2014/19016 karar aynı dairenin 31/10/2016 tarih 2016/11878 esas 2016/8525 karar nolu ilamlarında belirtildiği üzere "TTK geçici 7. Maddesine göre resen siciliden terkin edilmiş şirketler bakımından ihya kararı verilmesi halinde şirketlerin tasfiye haline gireceğine ilişkin yasal bir düzenleme bulunmadığından, TTK 547.

Maddesi hükmünden farklı olarak bu duruda tasfiye memuru atanması doğru olmayıp, şirket yöneticileri veya varsa tasfiye memurlarının davalı gösterilmesi gerekmediğinden, dahili davalı yapılan şirket ortakları yönünden davanın husumet yokluğundan reddine, ... Ticaret Sicil Memurluğu aleyhine açılan davanın ise kabulüne karar vermek gerekir " denildiğinden ...nün ... sicil no ile kayıtlı ... Limited Şirketi'nin, İstanbul 36.İcra müdürlüğünün ... (eski no ...) esas ve İstanbul...

İcra müdürlüğünün ... (eski no ...) esas sayılı dosyalarından taraf teşkili ve infaz işlemleri ile sınırlı olmak kaydı ile ihyasına aşağıdaki şekilde karar vermek gerekmiştir.