İstanbul 19. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2019/479 K.2021/70

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; müvekkili ile davalı abone arasında 01/06/2017 tarihli Elektrik Enerjisi Satış Sözleşmesi imzalandığını, işbu sözleşme uyarınca müvekkili şirket nezdinde davalı iş yerine ... abone numarasıyla indirimli elektrik enerjisi tedarik edildiğini, davalı abonenin ibraz ettiği vergi lehvasına istinaden '...

Adapazarı/Sakarya adresinde mukim işyerine elektrik enerjisi tahsis edildiğini, davalı abonenin tacir olması nedeniyle akdedilen sözleşmenin 8. Maddesi uyarınca İstanbul mahkemeleri ve icra dairelerinin yetkili olduğunun kabul edildiğini, davalı tarafça ödenmeyen tüketim faturaları yönünden ... İcra Müdürlüğünün 2017/... Esas ve .... İcra Müdürlüğünün 2018/...

Esas sayılı dosyaları ile icra takibi başlatıldığını, ikiden fazla dönem faturalarının süresi içerisinde ödenmemesi sebebiyle abonelik sözleşmesinin feshedildiğini, taraflar arasında imzalanan sözleşmenin 7.2 maddesi gereğince herhangi iki faturanın son ödeme tarihinden önce ödenmemesi veya teminat bedelinde eksiklik olması halinde müvekkili şirkete fesih hakkı tanındığını, bu sebeple davalı taraf ile müvekkili şirket arasındaki sözleşmenin feshedildiğini, bu nedenle sözleşme süresi içerisinde 7.2 maddeye aykırı olarak sözleşmenin feshine neden olması sebebiyle tahakkuk ettirilen sözleşmeyi cezai şart tutarının tahsili için ....

İcra Müdürlüğünün 2018/... Esas sayılı dosya ile takip başlatıldığını, davalı-borçlunun itirazı üzerine takibin durduğunu beyanla; davalı tarafından .... İcra Müdürlüğünün 2018/... Esas sayılı takip dosyasına yapılan itirazın iptali ile takibin aynen devamına, davalı aleyhine takip konusu alacağın %40'ından aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesine, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalı yana yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Davalıya usulüne uygun tebligat çıkartılmasına rağmen davaya süresi içerisinde cevap vermemiş olduğu görüldü.

DELİLLER

Elektrik Enerjisi Satış Sözleşmesi ve Ticari Uygulama Protokolü, davalı ait vergi levhası, takibe konu fatura, ceza faturasına esas alının faturalar, davalının esnaf mı tacir mi olduğuna ilişkin İTO, vergi dairesi ve Esnaf ve Sanatkarlar Odaları birliğine yazılan müzekkere cevapları, davalıya ait ... Vergi Dairesinden celp edilen sicil kayıtlarının mahkememiz dosyası arasında olduğu görüldü.

Mahkememizin 14/10/2021 tarihli celsesinin 2 nolu ara kararı gereğince dosya üzerinde Elektrik Mühendisi bir bilirkişi marifetiyle inceleme yaptırılmasına karar verilmiş olup, bilirkişi 02/11/2020 tarihli raporunda sonuç ve özet olarak;

Sözleşmenin 1.Maddesi 'Sözleşmede anılan hallerin dışında sözleşme süresi içinde abone tarafından fesedilemez. Abone önceki yada mevcut tedarikçisine ... çıkış dönemine kadar ödemekle yükümlü olduğu tüm sayaçları için her birine ayrı ayrı hesaplanmak üzere son iki dönem faturalarının en yüksek faturasının iki katı kadar cezai şartı tedarikçiye ödemeyi kabul eder. Eğer abonenin geçmişe dönük on iki fatura dönemi yoksa faturanı olan tek dönem veya faturası olan dönemler bu hesaplamada dikkate alınır.''

Taraflar arasındaki imzalanan sözleşmenin 7.2. maddesine göre "Abonenin işbu sözleşmenin herhangi bir hükmünü ihlal etmesi veya ilgili mevzuat hükümlerine uymaması sözleşme süresi boyunca herhangi bir faturasını son ödeme tarihinden önce kısmen veya tamamen ödememiş olması veya madde 4.3-4.5-4.6 veya madde 6.3-6.7-6.8 belirtilen koşulların sağlanmaması halinde tedarikçinin aboneyi portföyden çıkarma hakkı var' şeklinde,

4.2. Maddesinde tedarikçi vadesinde ödenmeyen fatura tutarına aylık %5 gecikme zammı bedelini hesaplayarak aboneden tahsil edecektir. Bu gecikme zammı oranı her yıl bir önceki yılın tüketici endeksi oranında arttırılır.

HUKUK UYUŞMAZLIKLARINDA DAVA ŞARTI ARABULUCULUK SON TUTANAĞINDA taraflar müzakereler sonucu anlaşmaya varamadıklarının anlaşıldığı,

Davalı tarafın, taraflar arasındaki sözleşmenin 1. -7.2. -6.7.-4.2. maddelerine göre 3.473,70 TL'yi ödemesi gerektiği, söz konusu elektrik faturalarının hesaplamalarının PMUM ve ... kararlarına göre yapıldığı kanaatine varıldığı,

Davalının %40 'dan aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmolunmasının Sayın Mahkemenin takdirinde olduğu kanaatine varıldığı,

Davalı tarafin, 28/03/2015 günü (Resmi Gazete: 29309) yayımlanan ELEKTRİK PİYASASI DENGELEME VE UZLAŞTIRMA YÖNETMELİĞİNDE DEĞİŞİKLİK YAPILMASINA DAİR YÖNETMELİK ve ELEKTRİK PİYASASI TÜKETİCİ HİZMETLERİ YÖNETMELİĞİ - Zamanında ödenmeyen borçlar madde: 15 maddeleri gereğince borçlu olduğu,

Yargıtay 11. Hukuk Dairesinin Emsal; 2008 / 7443 E ; 2008/9321 K ilamı gereği, fatura bedelinin ödeneceği tarihe kadar geçen sürede T C. Merkez Bankasının kısa vadeli avans işlemlerine uyguladığı değişen oranlarda avans faizi uygulanması talebi hakkında hukuki değerlendirme ve takdir Sayın Mahkemeye ait olmak üzere görüş ve kanaat bildirdiği görülmüştür.

Bilirkişi raporunun davacı vekili ile davalıya usulüne uygun olarak tebliğ edildiği görüldü.

Davacı vekilinin 16/11/2020 tarihli bilirkişi raporuna ilişkin beyan dilekçesinin dosyada olduğu görüldü.

GEREKÇE

Dava; Elektrik Enerji Satış Sözleşmesinden kaynaklanan alacağın tahsili amacıyla başlatılan icra takibine yapılan itirazın iptali istemine ilişkindir.

Mahkememizin 20/01/2021 tarihli celsesinde davalının icra dosyasının yetkisine yaptığı itirazın taraflar arasında yapılan yetki sözleşmesi uyarınca reddine karar verilmiştir.

Takibe konu alacak taraflar arasındaki Elektrik Tedarik Sözleşmesinden nedeniyle düzenlenen ceza faturasından kaynaklanmakta olup, taraflar tacir olduğundan ticari defterleri üzerinde inceleme yapılması cihetine gidilmiştir.

Celp edilen .... İcra Müdürlüğünün 2018/... Esas sayılı dosyasının tetkikinden alacaklı ... tarafından borçlu ... aleyhine 360,90 icra cezai şart + 3.007,54 TL ceza faturası + 105,26 TL gecikme zammı olmak üzere toplam 3.473,70 TL üzerinden icra takibi başlatıldığı, ödeme emrinin borçluya 14/03/2018 tarihinde tebliğ olduğu, borçlunun 16/03/2018 tarihli dilekçesi ile takibe itiraz ettiği, itirazın süresinde olduğu ve takibin durdurulduğu görüldü.

Taraflar arasındaki uyuşmazlığın davalının elektrik kullanım miktarından kaynaklı düzenlenen fatura bedellerinin ödenmemesi nedeniyle davacı tarafından sözleşmenin 7.1 maddesi gereğince feshi ve fesih nedeniyle sözleşmenin yine aynı maddesi uyarınca düzenlenen ceza faturası ile sözleşmenin 4.2. Maddesinde düzenlenen icra cezai şart bedelinin talep edilip edilemeyeceğine ilişkin olduğu anlaşılmıştır.

Buna göre taraflar arasında düzenlenen sözleşmenin 7.1. Maddesinde 'sözleşmede anılan hallerin dışında ve sözleşme süresi içerisinde Abone tarafından feshedilemez.

Sözleşme imzalanmasının ardından Tedarikçi tarafından herhangi bir dönem faturası çıkıp çıkmadığına bakılmaksızın, Abone tarafından sözleşme süresi içerisindeki sözleşmedeki fesih koşulları dikkate alınmadan herhangi bir tarihte fesih edilmesi, yazılı bildirim olmaksızın tahliye edilmesi veya başka bir Tedarikçi tarafından talep edilmesi halinde (bu talep bu sözleşme kapsamında süresinden önce haksız fesih anlamı taşıyacaktır), Abone her bir sayaç ayrı ayrı hesaplanmak üzere son on iki dönem faturalarının en yüksek faturasının 2(iki) katı kadar cezai şartı Tedarikçiye ödemeyi kabul eder.

Cezai oluşturan son on iki dönem faturaları baz alınırken.

Tedarikçi tarafından temin edilebilmesi durumunda son on iki dönem içerisinde Tedarikçiden önce Aboneye elektrik satışı yapan önceki Tedarik veya Perakende Şirketinin faturaları da hesaplamada dikkate alınacaktır.' şeklinde, 7.2 maddesinde 'Abone'nin sözleşmenin herhangi bir hükmünü ihlal etmesi veya mevzuat hükümlerine uymaması, sözleşme boyunca herhangi bir faturasını son ödeme tarihinden önce kısmen veya tamamen ödememiş olması veya Madde 4,3, 4.5, 4,6 veya Madde 6.3, 6.7 ve 6,8'de belirtilen koşulların saklanmamış olması halinde.

Tedarikçi'nin Abone'yi portföyden çıkarma hakkı vardır.

Tedarikçi'nin Abone'yi portföyünden çıkarması, Abone'nin aynı abonelik için başka bir şirket ile sözleşme imzalaması, Madde 6.6'ya uygun şekilde tahliye bildiriminde bulunmaması veya taahhüt süresinden önce Abone için ... üzerinden Tedarikçi değişiklik talebinde bulunulması halinde, sözleşmeyi sözleşmeden doğan her türlü sair hakları saklı kalmak üzere, fatura alacakları ile birlikte sözleşme madde 7.1 de anılan cezai şartı ve madde 6.7 de anılan tüm indirimlerin iade edilmesini,

abone tüketiminden kaynaklı olarak ödenen piyasa maliyeti bedellerinin ödenmesini talep etme ve bütün bu borçlara ait gecikme zammını Madde 4.2'deki belirtilen oranda uygulama hakkı vardır. Tedarikçi, böyle bir durumda her türlü maliyet, zarar, kâr kaybı ve cezai şartı karşılamak için teminatı irat kaydetme hakkına sahiptir.' şeklinde ve 4.2. Maddesinde 'Tedarikçi, vadesinde ödenmeyen fatura tutarına aylık yüzde 5(beş) gecikme zammı yansıtacaktır.

Bu oran, her yıl bir önccki yılın tüketici fiyatları endeksi oranında artırılacaktır. Abone'nin sözleşme hükümleri veya borçtan dolayı icra takibine sebebiyet vermesi halinde, icralık her faturanın yüzde on ikisi (%12'si) kadar icra ceza bedeli talep edilecektir.' şeklinde düzenlemeler mevcuttur.

Buna göre davacı tarafından elektrik tedarik sözleşmesinden kaynaklanan davalı adına elektrik tüketim bedellerine yönelik düzenlenen faturaların ödenmemesi nedeniyle alacağın tahsili amacıyla ... İcra Müdürlüğünün 2017/... Esas ve .... İcra Müdürlüğününün 2018/... Esas sayılı dosyaları ile takip başlatıldığı, somut olayda sözleşmenin 7.2. Maddesi uyarınca şartları oluştuğundan davacı tarafından sözleşmenin haklı olarak feshedildiğinin anlaşıldığı ve sözleşmenin 7.1.

Maddesi uyarınca davalıya ait son 2 dönem faturanın en yüksek faturanın 2 katı kadar cezai şartı ödemekle yükümlü olduğu ve yine davalı tarafından sözleşmenin 4.2. Maddesi gereği icra takibine sebebiyet verilmesi nedeniyle davacının icra cezai şart bedelini davalıdan talep edilebileceği dikkate alınarak; mahkememizce 28/10/2020 tarihli alınan bilirkişi raporunda davaya konu ceza faturası için yapılan hesaplama neticesinde taraflar arasındaki sözleşmenin 7.2. - 6.7. -4.2.

Maddelerine göre 3.473,70 TL davacının davalıdan alacaklı olduğunun tespit edildiği, buna göre yukarıda açıklanan nedenlerle davacının davasında haklı olduğu, gözetilerek kaldı ki aksinin davalı tarafından ispatlanamadığı anlaşılmakla; alınan raporun hüküm kurmaya elverişli olduğu dikkate alınarak; davanın kabulü ile davalının ... İcra Müdürlüğünün 2018/...

Esas sayılı takip dosyasına yapmış olduğu itirazın iptali ile takibin aynen devamına, asıl alacak likit olup, asıl alacağın %20'si oranındaki icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine karar vermek gerekmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

YARGILAMA GİDERLERİ HARÇ BEYANI

44,40 TL BAŞVURMA HARCI 44,40 TL PEŞİN HARÇ 44,40 TL PEŞİN HARÇ + 192,89 TL EKSİK HARÇ 6,40 TL VEKALET HARCI 237,29 TL KARAR VE İLAM HARCI 800,00 TL BİLİRKİŞİ ÜCRETİ + 147,80 TL TEBLİGAT ÜCRETİ 1.043,00 TL TOPLAM