İstanbul 19. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2020/87 K.2021/307

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle. Davacı müvekkilinin davalı ile yapmış olduğu ticari iş ilişkisi nedeniyle muhtelif faturalar kesildiği ve müvekkilinin hak ettiği mal/hizmet karşılığı muaccel hale gelen alacağının bulunduğunu, davalının müvekkiline olan bakiye borcunu ödemediğinden aleyhine ... 6. İcra Müdürlüğünün ...

Esas sayılı icra dosyası ile takip başlatıldığını, ödeme emrinin tebliğ edildiği, davalının ödeme emri tebliği ile birlikte takibe itiraz ettiğinden takibin durduğunu, davalı tarafa verilen mal ve sunulan hizmetler karşılığında düzenlenen faturaların müvekkili şirketin ticari defterlerine işlendiği ancak hak etmiş olduğu bedellerin ödenmediği ifade edilerek, İtirazın iptali ile takibin devamına, haksız ve kötü niyetli itiraz nedeniyle %40 oranında icra inkar tazminatına hükmedilmesine, yargılama masrafları ve vekalet ücretinin davalı üzerine bırakılmasını talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Davalıya usulüne uygun tebligat çıkartılmasına rağmen davaya süresi içerisinde cevap vermemiş olduğu görüldü.

DELİLLER

Arabuluculuk son tutanağı, ... 6. İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı dosyası, davacı ve davalı şirkete ilişkin ... Vergi Dairesinden celp edilen BA-BS formları, davalı şirketin İTO kaydı ve

... tarihli ... sıra numaralı 1.144,89 TL bedelli fatura ile ... tanzim ve fiili sevk tarihli ... numaralı sevk irsaliyesi,

... tarihli ... sıra numaralı 318,42 TL bedelli fatura ile ... tanzim ve fiili sevk tarihli ... numaralı sevk irsaliyesi,

... tarihli ... sıra numaralı 157,72 TL bedelli fatura ile ... tanzim ve fiili sevk tarihli .. numaralı sevk irsaliyesi,

... tarihli ... sıra numaralı 532,09 TL bedelli fatura ile ... tanzim ve fiili sevk tarihli ... numaralı sevk irsaliyesi,

... tarihli ... sıra numaralı 934,35 TL bedelli fatura ile ... tanzim ve fiili sevk tarihli ... numaralı sevk irsaliyesi,

... tarihli ... sıra numaralı 305,37 TL bedelli fatura, ile ... tanzim ve fiili sevk tarihli ... numaralı sevk irsaliyesi,

... tarihli ... sıra numaralı 682,91 TL bedelli fatura ile ... tanzim ve fiili sevk tarihli ... numaralı sevk irsaliyesi,

... tarihli ... sıra numaralı 1.184,88 TL bedelli fatura ile ...tanzim ve fiili sevk tarihli ... numaralı sevk irsaliyesi,

... tarihli ... sıra numaralı 507,56 TL bedelli fatura ile ... tanzim ve fiili sevk tarihli ... numaralı sevk irsaliyesi,

... tarihli ... sıra numaralı 354,72 TL bedelli fatura ile ... tanzim ve fiili sevk tarihli ... numaralı sevk irsaliyesi,

... tarihli ... sıra numaralı 1.384,26 TL bedelli fatura ile ... tanzim ve fiili sevk tarihli ... numaralı sevk irsaliyesi,

... tarihli ... sıra numaralı 784,33 TL bedelli fatura ile ... tanzim ve fiili sevk tarihli ... numaralı sevk irsaliyesi,

... tarihli ... sıra numaralı 952,10 TL bedelli fatura ile ... tanzim ve fiili sevk tarihli ... numaralı sevk irsaliyesi,

... tarihli ... sıra numaralı 695,96 TL bedelli fatura, ile ... tanzim ve fiili sevk tarihli ... numaralı sevk irsaliyesi,

... tarihli ... sıra numaralı 657,78 TL bedelli fatura ile ... tanzim ve fiili sevk tarihli ... numaralı sevk irsaliyesi,

... tarihli ... sıra numaralı 206,00 TL bedelli fatura ile ... tanzim ve fiili sevk tarihli ... numaralı sevk irsaliyesi,

... tarihli ... sıra numaralı 271,18 TL bedelli fatura ile ... tanzim ve fiili sevk tarihli ... numaralı sevk irsaliyesi,

... tarihli ... sıra numaralı 370,11 TL bedelli fatura ile ... tanzim ve fiili sevk tarihli ... numaralı sevk irsaliyesi,

... tarihli ... sıra numaralı 733,18 TL bedelli fatura ile ... tanzim ve fiili sevk tarihli ... numaralı sevk irsaliyesi,

... tarihli ... sıra numaralı 375,75 TL bedelli fatura ile ... tanzim ve fiili sevk tarihli ... numaralı sevk irsaliyesi,

... tarihli ... sıra numaralı 1.076,93 TL bedelli fatura ile ... tanzim ve fiili sevk tarihli ... numaralı sevk irsaliyesi,

... tarihli ... sıra numaralı 337,07 TL bedelli fatura ile ... tanzim ve fiili sevk tarihli ... numaralı sevk irsaliyesi,

... tarihli ... sıra numaralı 1.052,37 TL bedelli fatura ile ... tanzim ve fiili sevk tarihli ..... numaralı sevk irsaliyesi,

.. tarihli .. sıra numaralı 234,49 TL bedelli fatura ile .. tanzim ve fiili sevk tarihli ... numaralı sevk irsaliyesi,

... tarihli ... sıra numaralı 424,57 TL bedelli fatura ile ... tanzim ve fiili sevk tarihli ... numaralı sevk irsaliyesi,

... tarihli ... sıra numaralı 411,99 TL bedelli fatura ile ... tanzim ve fiili sevk tarihli ... numaralı sevk irsaliyesi,

... tarihli ... sıra numaralı 1.539,33 TL bedelli fatura ile ... tanzim ve fiili sevk tarihli ... numaralı sevk irsaliyesi,

... tarihli ... sıra numaralı 390,02 TL bedelli fatura ile ... tanzim ve fiili sevk tarihli ... numaralı sevk irsaliyesi,

... tarihli ... sıra numaralı 220,52 TL bedelli fatura ile ... tanzim ve fiili sevk tarihli ... numaralı sevk irsaliyesi,

... tarihli ... numaralı 995,71 TL bedelli fatura ile ... tanzim ve fiili sevk tarihli ... numaralı sevk irsaliyesi,

... tarihli ... sıra numaralı 632,58 TL bedelli fatura ile ... tanzim ve fiili sevk tarihli ... numaralı sevk irsaliyesi,

... tarihli ... sıra numaralı 596,85 TL bedelli fatura ile ... tanzim ve fiili sevk tarihli ... numaralı sevk irsaliyesi,

... tarihli ... sıra numaralı 424,57 TL bedelli fatura ile ... tanzim ve fiili sevk tarihli ... numaralı sevk irsaliyesi,

... tarihli ... sıra numaralı 500,03 TL bedelli fatura,

... tarihli ... sıra numaralı 836,87 TL bedelli fatura,

... tarihli ... sıra numaralı 212,29 TL bedelli fatura ile ... tanzim ve fiili sevk tarihli ... numaralı sevk irsaliyesi,

... tarihli ... sıra numaralı 317,28 TL bedelli irsaliyeli fatura,

... tarihli ... sıra numaralı 610,43 TL bedelli irsaliyeli fatura,

... tarihli ... sıra numaralı 703,84 TL bedelli irsaliyeli fatura,

... tarihli ... sıra numaralı 721,94 TL bedelli irsaliyeli fatura,

... tarihli ... sıra numaralı 1.136,01 TL bedelli irsaliyeli fatura,

... tarihli ... sıra numaralı 476,86 TL bedelli irsaliyeli fatura,

... tarihli ... sıra numaralı 755,12 TL bedelli irsaliyeli fatura,

... tarihli ... sıra numaralı 812,92 TL bedelli irsaliyeli fatura,

... tarihli ... sıra numaralı 525,35 TL bedelli irsaliyeli fatura,

... tarihli ... sıra numaralı 463,44 TL bedelli fatura örneklerinin dosyamız arasında olduğu görüldü.

Mahkememizin 18/11/2020 tarihli celsesinin 6 nolu ara kararı gereğince tarafların ticari defter ve kayıtlarının incelenmesi için 23/12/2020 günü saat:15.00'de mahkememiz kaleminde bilirkişi incelemesi yaptırılmasına karar verilmiş olup, inceleme gün ve saatinin davacı vekili duruşma esnasında tefhim olduğu, davalıya inceleme gün ve saatinin usulüne uygun olarak tebliğ edildiği, ancak incelemeye davacı vekilinin katıldığı, davalının mazeret bildirmeksizin katılmamış olduğu görülmüş olup, bilirkişi 03/02/2021 tarihli raporunda sonuç ve özet olarak;

Taraflar arasında yazılı bir cari hesap sözleşmesinin bulunmadığı, taraflar arasında yazılı olmayan cari hesap benzeri bir ticari münasebetin olduğu, Tarafların vergi dairesine beyan ettiği BA-BS beyannamelerinin birbirini teyit ettiği ve fatura alışverişlerinin her iki tarafça bilinebilir olduğu anlamı çıktığından davacının, davalıya kesmiş olduğu 346 adet faturanın davalı tarafça tebliğ alınmış olduğu ve davalının davalıdan satın aldığı faturaların ödenmiş olduğuna dair (MK.mad.6) ispat yükü kapsamında davalı şirkete ait olduğu mütalaa edilmiştir.

Davacı taraf, davalı Şirketten ... 6. İcra Müdürlüğü ... E Sayılı Dosyası ile

27.784,46 TL asıl alacak ,2.127,03 TL takip öncesi işlemiş faiz olmak üzere toplam 29.911,49 TL talep ettiği,

Sayın mahkemenin davacının ticari defterlerinde davalıdan olan cari hesap bakiye alacağı yönünden karar ittihazı halinde;

Davacının davalıdan; 27.784,46 TL asıl alacak talep edebileceği, davacının takip öncesi işlemiş faiz alacağının yerinde olmadığı ve Davacının asıl alacağına takip tarihinden itibaren 3095 sayılı yasa gereği yıllık %19,50 oranından başlayacak değişen oranlarda avans faiz işletilmesi gerekeceği yönünde görüş ve kanaat bildirildiği görülmüştür.

Bilirkişi raporunun davacı vekili ile davalıya usulüne uygun olarak tebliğ edildiği görüldü.

Davacı vekilinin 15/02/2021 tarihli bilirkişi raphoruna karşı beyan ve itiraz dilekçesinin dosyada olduğu görüldü.

GEREKÇE

Dava; fatura alacağının tahsili amacıyla başlatılan icra takibine yapılan itirazın iptali istemine ilişkindir.

Celp edilen İstanbul 6. İcra Müdürlüğünün 2019/24726 Esas sayılı dosyasının tetkikinden; alacaklı ... tarafından borçlu ... aleyhine 27.784,46 TL asıl alacak +2.127,03 TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 29.911,49 TL üzerinden icra takibi başlatıldığı, ödeme emrinin borçluya 12/06/2019 tarihinde tebliğ edildiği, borçlu vekili tarafından 19/06/2019 tarihli dilekçe ile takibe itiraz ettiği, itirazın süresinde olduğu ve takibin durdurulmuş olduğu görülmüştür.

İşbu davaya konu alacak, taraflar arasındaki ticari ilişki sebebiyle düzenlenen faturalardan kaynaklanan alacağa ilişkin olup, taraflar tacir olduğundan ticari defterleri üzerinde inceleme yapılarak rapor alınması cihetine gidilmiştir.

Yapılan yargılama, toplanan deliller ve bilirkişi raporunda ; davacının ticari defter ve kayıtlarında 27.784,46 TL davalıdan alacaklı olduğunun işli olduğu, davacının ticari defter ve kayıtlarının usulüne uygun olarak tutulduğu ve bu itibarla lehine delil vasfı taşıdığı, incelenen davacı tarafın ticari defter ve kayıtlarına göre taraflar arasında ticari ilişki olduğu, tarafların vergi dairesine beyan ettiği BA-BS beyannamelerinin birbirini teyit ettiği ve fatura alışverişlerinin her iki tarafça bilinebilir olduğu, davacı tarafından davalıya kesilen 346 adet faturanın davalı tarafça tebliğ alınmış olduğu,

takip konusu faturalara icra takibinden önce davalının herhangi bir itirazının bulunmadığı, davalının teslim ve faturaya ilişkin takip dosyasında da somut bir itirazının bulunmadığı, ve tarafların BA-BS formlarına göre faturaların maliyeye bildirildiği buna göre davacının takip dayanağı alacağına esas faturalar münderecatındaki malların tesliminin davalının bilgisi dahilinde olduğunun kabulü gerektiği ayrıca davalıya usulüne uygun ihtarnameye rağmen davalının davaya konu ticari defter ve kayıtlarını sunmamış olduğu anlaşılmakla; davalının takibe ve borca itirazının haksız olduğu kanaatine varıldığı,

kaldı ki aksinin davalı tarafından ispatlanamadığı anlaşılmıştır.

Ayrıca davacı her ne kadar asıl alacağa T.T.K.1530/4 maddesi uyarınca işlemiş faiz talebinde bulunduğu görülmüş ise de; takipten önce davalıyı temerrüde düşürmek için usulünce bir ihtarname tebliğ edilmediği yine faturanın davalıya tebliğ edilmiş olması da süre verilerek bir ödeme ihtarı içermediği için borçluyu temerrüde düşürmediği (İSTANBUL BAM 15.HUKUK DAİRESİ 2018/475 ESAS 2020/321 KARAR SAYILI İLAMI) ve TTK 1530. maddenin konuluş amacının, mal tedarik sözleşmeleri kapsamında küçük ve orta ölçekli tedarikçiyi, büyük işletmelere karşı korumak amacıyla getirilmiş bir hüküm olduğu,

1530/4-7 madde tacirler arası satım sözleşmelerinde uygulanmadığı. Nitekim Yargıtayın "...Dava, taraflar arasında mal alım sözleşmesinden kaynaklanan bakiye alacağın tahsiline yönelik icra takibine yapılan itirazın iptali istemine ilişkindir. TTK'nın 1530.maddesi mal tedarik sözleşmesine dair olup olayda uygulama yeri bulunmamaktadır.

İcra takip tarihinden önceki dönem için temerrüt faizine hükmedilmesi TBK'nın 117.maddesi koşullarına bağlı olup icra takip tarihinden önce davalıya temerrüt ihtarı gönderilmesi gerekir.( T.C. YARGITAY 19. HUKUK DAİRESİ E. 2017/3266 K. 2018/4228 T.

18.9.2018 ) şeklindeki ilamında bu görüşe paralel bir hüküm olduğu ve davacının işlemiş faize yönelik isteminin reddi gerektiği anlaşılmakla ; hüküm kurmaya elverişli nitelikte bilirkişi raporu doğrultusunda davanın kısmen kabul kısmen reddi ile davalının ... 6. İcra Müdürlüğünün ...

Esas sayılı takip dosyasına yaptığı itirazın 27.784,46-TL üzerinden kısmen iptali ile, takibin devamına, fazlaya ilişkin istemin reddine, asıl alacak likit olup asıl alacağın %20'si oranındaki icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine karar vermek gerekmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

HUAK 18/A-(13) ''Arabuluculuk faaliyeti sonunda taraflara ulaşılamaması, taraflar katılmadığı için görüşme yapılamaması veya iki saatten az süren görüşmeler sonunda tarafların anlaşamamaları hâllerinde, iki saatlik ücret tutarı Tarifenin Birinci Kısmına göre Adalet Bakanlığı bütçesinden ödenir.

İki saatten fazla süren görüşmeler sonunda tarafların anlaşamamaları hâlinde ise iki saati aşan kısma ilişkin ücret aksi kararlaştırılmadıkça taraflarca eşit şekilde uyuşmazlığın konusu dikkate alınarak Tarifenin Birinci Kısmına göre karşılanır. Adalet Bakanlığı bütçesinden ödenen ve taraflarca karşılanan arabuluculuk ücreti, yargılama giderlerinden sayılır. (...)" " ve (14).

Fıkrası: " Bu madde uyarınca arabuluculuk bürosu tarafından yapılması gereken zaruri giderler; arabuluculuk faaliyeti sonunda anlaşmaya varılması hâlinde anlaşma uyarınca taraflarca ödenmek, anlaşmaya varılamaması hâlinde ise ileride haksız çıkacak taraftan tahsil olunmak üzere Adalet Bakanlığı bütçesinden karşılanır." hükümleri gereğince arabuluculuk gideri olarak Arabuluculuk Dava Şartı Dosya No: ... sayılı dosyasından arabulucuya 1.320,00-TL tarife bedeli üzerinden kesilen ... tarihli ... sıra nolu Serbest Meslek Makbuzu doğrultusunda ödeme yapıldığı tespit edilerek her iki tarafın arabuluculuk ilk oturumuna katıldıkları ve davanın kısmen

kabul kısmen reddine karar verildiği gözetilerek; taraflar aleyhine ret ve kabul oranına göre arabulucuk giderlerinin de yükletilmesi gerektiği anlaşılmış ve aşağıdaki şekilde hüküm tesis edilmiştir.

YARGILAMA GİDERLERİ HARÇ BEYANI

54,40 TL BAŞVURMA HARCI 510,82 TL PEŞİN HARÇ 510,82 TL PEŞİN HARÇ + 1.387,13 TL EKSİK HARÇ 7,80 TL VEKALET HARCI 1.897,95 TL KARAR VE İLAM 800,00 TL BİLİRKİŞİ ÜCRETİ HARCI

+ 118,75 TL TEBLİGAT ÜCRETİ

1.491,77 TL TOPLAM