İstanbul 2. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2024/554 K.2024/687

Mahkememizde görülmekte olan denetçi davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; ...Tic. A.Ş.'nin 22/09/2023 tarihli genel kurulunda seçilen ve ilan edilmiş bulunan bağımsız denetçi fesih ihbarında bulunmuş olduğundan tarafımızca şirkete bağımsız denetçi tayinine karar verilmesini talep etme zorunluluğu hasıl olduğunu, ... tarafından 19.07.2024 tarihinde ...Tic. Anonim Şirketi ile akdedilmiş olan sözleşme kapsamında bağımsız denetim görevini kabul ettiklerini, TTK 400.maddeye uygun olarak herhangi bir kısıtlamaya tabi olmadıklarını ve kanuna uygun olarak denetim yapmalarında herhangi bir engel bulunmadığını beyan ettiklerini, haklı davanın kabulü ile ... Tic. A.Ş.'nin ...Karar numaralı ve 16.07.2024 tarihli yönetim kurulu kararı ile seçilen geçici denetçi ...'nin denetçi olarak atanmasına karar verilmesini talep etmiştir.

Davacı şirketin bağımsız denetime tabi şirketlerden olduğu, 18/08/2017 tarihi itibarıyla bağımsız denetçisinin olmadığı anlaşılmaktadır.

Dava, 6102 sayılı TTK'nın 399. maddesi kapsamında anonim şirkete bağımsız denetçi atanması istemine ilişkindir. Mahkemece bağımsız denetçi atanması isteminin kabul veya reddine dair verilen kararlar ise TTK'nın 399/(6).maddesi uyarınca kesindir.

TTK 399 ilgili hükme göre; denetçiyi genel kurul seçer.

MADDE 399/1- Denetçi, şirket genel kurulunca; topluluk denetçisi, ana şirketin genel kurulunca seçilir. Denetçinin, her faaliyet dönemi ve her hâlde görevini yerine getireceği faaliyet dönemi bitmeden seçilmesi şarttır. Seçimden sonra, yönetim kurulu, gecikmeksizin denetleme görevini hangi denetçiye verdiğini ticaret siciline tescil ettirir ve Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi ile internet sitesinde ilan eder.

....

(4) Şirketin merkezinin bulunduğu yerdeki asliye ticaret mahkemesi;

a) Yönetim kurulunun,

b) Sermayenin yüzde onunu, halka açık şirketlerde esas veya çıkarılmış sermayenin yüzde beşini oluşturan pay sahiplerinin, istemi üzerine, ilgilileri ve seçilmiş denetçiyi dinleyerek, seçilmiş denetçinin şahsına ilişkin haklı bir sebebin gerektirmesi, özellikle de onun taraflı davrandığı yönünde bir kuşkunun varlığı hâlinde, başka bir denetçi atayabilir....

TTK'nın 399/6.maddesine göre;

"....Faaliyet döneminin dördüncü ayına kadar denetçi seçilememişse, denetçi, yönetim kurulunun, her yönetim kurulu üyesinin veya herhangi bir pay sahibinin istemi üzerine, dördüncü fıkrada gösterilen mahkemece atanır. Aynı hüküm, seçilen denetçinin görevi red veya sözleşmeyi feshetmesi, görevlendirme kararının iptal olunması, butlanı veya denetçinin kanuni sebeplerle veya diğer herhangi bir nedenle görevini yerine getirememesi veya görevini yapmaktan engellenmesi hâllerinde de uygulanır. ..."

Öte yandan bağımsız denetçinin TTK m.399/f.6 hükmü çerçevesinde fesih ihbarında bulunduğu davacı tarafından iddia olunmuş, bu nedenle davacı şirket tarafından bağımsız denetçi tayin olunmasına karar verilmesi talep edilmiştir.

Aslında fesih ihbarı sonrası adı geçen maddenin 9.fıkrası uyarınca yönetim kurulunun hemen bir geçici denetçi seçmesi ve fesih ihbarını genel kurulun bilgisine, seçtiği yeni denetçiyi de onayına sunması esastır.

Söz konusu fıkralar ve ayrıca dayanak TTK m.399/f.7 incelendiğinde, bağımsız denetçi atanmasına dair kararlara ilişkin mahkeme sürecinin uzamaması ve mahkemece atanan denetçinin bir an önce görevine başlayabilmesi için gerek denetçi atanmasına ve gerekse de denetçinin alacağı ücrete ilişkin mahkemenin ivedi şekilde hareket etmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

Bu noktada yönetim kurulu kararıyla seçilen denetçi, genel kurulun onayına dahi sunulmuş olup ekli belgelerden de bu durum anlaşılmaktadır.

Ancak bu noktada belirtmek gerekir ki somut olayda olduğu üzere bağımsız denetçinin kural olarak şirket genel kurulu tarafından seçilmesi zaten esastır. TTK m.616/1 c hükmü uyarınca ise denetçinin seçimi zaten genel kurulun devredilemez yetkilerindendir. Genel kurul bu seçim hakkını kullanmış olup seçilen denetçinin yönetim kurulu tarafından ticaret siciline tescili ve TTSG'de ilan olunması gerekir ki bu gereklilik dahi icra edilmiştir.

Buna mukabil somut olay yönünden genel kurulun denetçiyi faaliyet döneminin dördüncü ayına kadar seçmemesi, denetçinin kendisine sunulan iş teklifini reddetmesi veya sözlemeyi feshetmesi, denetçinin görevlendirme kararının iptal olunması, butlanı veya kanuni sebeplerle veya diğer herhangi bir sebeple görevini yerine getiremediği takdirde elbette genel kurula ait bu yetkinin yani denetçi seçimi yetkisinin mahkemece kullanılması gerekecektir.

Kaldı ki duruşma aşamasında mevcut taleple ilgili davacı şirket temsilcisi ve aynı zamanda denetçi olarak atanması talep olunan ... A.Ş.'nin temsilcisinin dahi beyanları alınmış olup beyanları ise talebin kabulüne engel oluşturmamaktadır.

Somut olay yönünden genel kurul tarafından seçilen denetçi, sözleşmeyi feshetmiştir. Bu şartlarda mahkememizce bağımsız denetçi seçimine dair karar verilmesi noktasında somut koşul vakıaların oluştuğu değerlendirilmiştir.

Yapılan açıklamalar karşısında geçici denetçi ...

A.Ş.'nin denetçi olarak mahkememizce seçilmesine, denetçiye TTK m.399/f.7 hükmü uyarınca aylık 30.000,00 TL ücret takdirine, yönetim kurulunun finansal tabloları ve yıllık faaliyet raporunu düzenlettirip onaylayarak gecikmeksizin denetçiye talep halinde vermesine; yönetim kurulunun şirketin defterlerinin, yazışmalarının, belgelerinin, varlıklarının, borçlarının, kasasının, kıymetli evrakının, envanterinin incelenerek denetleyebilmesi için bütün bilgileri talep halinde denetçiye vermesine ve dayanak oluşturabilecek belgelerin talep halinde denetçiye sunulmasına,

denetçinin gerektiği takdirde TTK m.402 gereği uyarınca belgeler üzerinde bilgi alma hakkını kullanmasına, denetçinin görevini icrasında Kamu Gözetimi, Muhasebe ve Denetim Standartları Kurumunun belirlediği esaslar çerçevesinde etiğe uygun ve özen içinde görevini ifa etmesine ve görev aşamasında elde etmiş olduğu sırları saklama yükümlülüğünün hatırlatılmasına, denetçinin denetim sonunda elde etmiş bulguları içeren raporları düzenleyerek süresi içinde yönetim kuruluna görüş olarak sunmasına,

denetim aşamasında finansal tabloları konu alan denetim raporunu, yönetim kurulunun yıllık faaliyet raporunu konu alan denetim raporunu, riskin erken saptanması ve yönetimini konu alan denetim raporunu sunmasına, "denetçinin denetim raporu dışında denetim sonucunda görüş yazısını KGK'nın belirlediği esaslar çerçevesinde açıklamasına", denetimin yapılması ile denetçinin görevinin son bulacağının bildirilmesine karar vermek gerekmiştir.

Başkan ... Üye ... Üye ... Katip ...