İstanbul 21. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2020/242 K.2020/557

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

1-Tarafların İddia ve Talepleri

Davacı vekili 22/04/2020 tarihli dava dilekçesinde, davalı şirket ile müvekkili şirket arasında ticari ilişki kurulduğunu, davalı şirket ile bazı eğitim kurumlarının markalarına ait reklam işlerinin müvekkili şirket tarafından yapılması hususunda anlaşıldığını, anlaşma uyarınca müvekkili davacı şirketin faturalara konu olan reklam hizmeti işleri ile ilgili üzerine düşen edimleri ifa ettiğini, müvekkili şirketin sunmuş olduğu hizmete karşılık faturalar tanzim edilerek davalı şirkete faturalandırıldığını, söz konusu faturaların 23.340,40-TL'sinin ödenmediğini, müvekkili şirket tarafından borç bakiyesinin ödenmemesi üzerine,

davalı şirket aleyhine icra takibi başlatıldığını, davalı şirketin icra takibine itiraz ettiğini ve takibin durdurulduğunu belirterek İstanbul ... İcra Müdürlüğü’nün ...

E. sayılı dosyasına yapılan itirazın iptalini, takibin tüm fer'ileri ile devamını, takip konusu alacağın %20'den aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesini, yargılama gideri ve vekâlet ücretinin davalıya yükletilmesini talep ve dava etmiştir.davalıya usulüne uygun tebligat yapılmasına rağmen herhangi bir cevap dilekçesi sunmamıştır.

2-Toplanan Deliller

Davanın itirazın iptali davası olması sebebi ile öncelikle itirazın yapıldığı icra dosyası mahkememiz dosyası arasına alınmış, yapılan incelemede İstanbul ... İcra Müdürlüğü'nün ...esas sayılı dosyası ile mahkememiz dosyasının taraflarının aynı olduğu, dosyamız davacısının alacaklı, dosyamız davalısının borçlu olduğu, dava değerlerinin aynı olduğu, borca itirazın şirket yetkilisi tarafından değil, dilek .. isimli bir üçüncü şahıs tarafından yapıldığı görülmüştür.

İcra dosyasına sunulan ve dilek ...isimli şahsın vekil kılındığı vekaletnamede dava vekaleti de verildiği anlaşılmakla ... Barolar Birliği'ne müzekkere yazılarak ...TC kimlik numaralı ...simli şahsın itirazın yapıldığı 21/03/2019 tarihinde avukatlık ruhsatnamesinin ve ehliyetinin bulunup bulunmadığı sorulmuş, ... Barolar Birliği'nce müzekkeremize cevaben gönderilen 05/10/2020 tarihli cevapta... TC kimlik numaralı ...isimli şahsın avukat olmadığı ifade edilmiştir.

C-Delillerin Değerlendirilmesi ve Gerekçe

Huzurdaki dava niteliği itibariyle İİK 67. de düzenlenen iptali davasıdır. Dava dilekçesi ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde uyuşmazlığın davacı ile davalı arasındaki sigorta ilişkisi nedeni ile davacının alacaklı olup olmadığı, rücu şartlarının gerçekleşip gerçekleşmediği, geçerli bir itirazın bulunup bulunmadığı hususlarında toplandığı anlaşılmaktadır.

İtirazın iptali davaları İİK. mad. 67/I -III, V‟de düzenlenmiş olup borçlunun itirazının hükümsüz kılınarak, itiraz ile duran ilâmsız takibe konu olan alacağın varlığının saptanarak, icra takibinin devam etmesini sağlamak amacı ile açılır.

Kendine özgü bir dava türü olan itirazın iptali davasının açılabilmesi için bazı koşulların bir arada bulunması gerekir.

a) Öncelikle yetkili icra dairesinde yapılmış geçerli bir ilamsız icra takibi bulunmalıdır. İtirazın iptal davası, icra takibi ile bağlantılı olduğundan, davalı aleyhine yapılmış geçerli bir icra takibi bulunmadıkça, itirazın iptali davası dinlenmez. Yetkili icra dairesinde yapılmış usulüne uygun bir icra takibi bulunmadıkça, itirazın iptali davası açılamaz.

b) Borçlu tarafından süresi içinde yapılmış -ve hakkındaki takibi durdurmuş olan- geçerli bir itiraz bulunmalıdır.

c) Alacaklı tarafından, borçlunun itirazının kendisine tebliğinden itibaren bir yıl içinde itirazın iptali davasının açılmış olması gerekir.

Belirtildiği üzere geçerli bir takipte gönderilen ödeme emrine, geçerli bir itiraz bulunması halinde itiraz dilekçesinin alacaklıya tebliğinden itibaren bir yıllık süre içerisinde bu dava açılabilecektir.

Geçerli bir takibin bulunmaması halinde takibin devamına imkan bulunmadığı gibi geçerli bir itirazın bulunmaması halinde de incelenip iptal edilmeye konu edilecek bir itirazın bulunmaması söz konusu olacaktır.

Dosyanın yapılan incelemesinden davalı şirket yetkilisinin...olduğu, ancak şirket adına itirazın ...adlı şahısça yapıldığı anlaşılmaktadır. İcra dosyasına itiraz yapılırken hangi sıfatla itiraz edildiği, itiraz edenin itiraz etme yetkisinin bulunduğuna dair bir belge sunmadığı, ancak noterlikten alınan bir vekaletname sunulduğu anlaşılmaktadır.

Avukatlık Kanunu'nun 35. maddesinin 2. fıkrasına göre, kanun işlerinde ve hukukî meselelerde mütalâa vermek, mahkeme, hâkem veya yargı yetkisine sahip bulunan diğer organlar huzurunda gerçek ve tüzel kişilere ait hakları dava etmek ve savunmak, adlî işlemleri takip etmek, bu işlere ait bütün evrakı düzenlemek, yalnız baroda kayıtlı avukatlara aittir. Avukatlık Kanunu Yönetmeliği’nin 14. maddesinin 2. fıkrasında da aynı hüküm tekrarlanmıştır.

Aynı kanunun 63. maddesinin ilk fıkrasına göre, baro levhasında kayıtlı bulunmayanlar ve işten yasaklanmış olan avukatlar, şahıslarına ait olmayan dava evrakını düzenleyemez, icra işlemlerini takip edemez ve avukatlara ait diğer yetkileri kullanamazlar. Bu durumda davalı şirket yetkilisi gibi hareket eden şahsın aslında avukat ya da şirket yetkilisi olmadığı anlaşılmaktadır.

Geçerli bir itirazın bulunması için şirketin yetkilisince yapılması gerekir. Yargıtay 19. Hukuk Dairesi Esas No : 2015/15639 ;Karar No : 2016/5071 sayılı kararında "Şirkete ait ticari sicil kayıtlarının incelenmesinde şirketi 10/03/2010 tarihinden itibaren 20 yıl süre ile ...'nun temsile yetkili olduğu anlaşılmaktadır.

İtiraz tarihinde de davalı şirketi temsile yetkili ...olduğundan ve itirazda bulunan...'nun şirketi temsil yetkisi bulunmadığından usulüne uygun yapılmış bir itirazın varlığından söz edilemez. İtirazın iptali davasında süresinde geçerli bir itirazın bulunması dava şartıdır (İİK 62. md.) ve yargılamanın her aşamasında resen dikkate alınmalıdır.

Bu nedenle mahkemece dava şartı yokluğundan davanın reddine karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde karar verilmesi doğru olmamış, mahkeme kararının bozulması gerekmiştir." denmekle aynı husus vurgulanmıştır.

6100 Sayılı HMK'nın 114. Maddesi davanın görülebilme şartlarından biri olarak düzenlenmiştir. Yukarıda belirtilen sebeplerle geçerli bir itirazdan söz edilemeyeceğinden itirazın iptali davasının görülmesi mümkün değildir. Davanın HMK 114'e aykırı olarak ikame edildiği anlaşılmaktadır.

Dava şartlarının eksik olması halinde ise uygulanacak yol devam eden maddede düzenlenmiştir. Buna göre mahkeme, dava şartlarının mevcut olup olmadığını, davanın her aşamasında kendiliğinden araştırır. Taraflar da dava şartı noksanlığını her zaman ileri sürebilirler. Mahkeme, dava şartı noksanlığını tespit ederse davanın usulden reddine karar verir. Son tahlilde davanın dava şartı yokluğundan reddine dair aşağıdaki şekilde karar verilmiştir.

Katip ... · E-imzalıdır Hakim ... · E-imzalıdır