İstanbul 21. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2024/397 K.2025/293

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Komisyonculuk Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekilinin 08/01/2020 tarihli dava dilekçesinde özetle. Davacı ile davalı arasında 11/01/2019 tarihinde Ajans Komisyon alacağına ilişkin olarak protokol yapılmış ve protokol çerçevesinde davacı tarafından 21/01/2019 tarihli ... nolu 118.000,00 TL bedelli fatura tanzim edildiğini, davalı tarafından faturaya itiraz olmadığını, davalı tarafın kabul etmiş olduğu 21/01/2019 tarihli ... nolu118.000,00 TL bedeli alacağının tahsili için davacının ....

İcra müdürlüğünün 2019/... esas sayılı dosya ile icra takibine geçildiğini, davalının ödeme emrinin tebliğ aldıktan yaklaşık bir yıl önce kabul ettiğini davalı tarafından tanzim edilmiş faturaya .... Noterliğine ait, 26/12/2019 tarihli, ... yevmiye no'lu ihtarname ile itiraz edildiğini, davalı tarafın yapmış olduğu itirazın iptalini ve icra takibinin devamını, yargılama masraflarını ve avukatlık ücretinin davalı yana tahmiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı tarafa dava dilekçesi ekli usulüne uygun davetiye gönderilmiş, davalı yasal süresi içerisinde mahkememize cevap dilekçesi sunmamış ve duruşmalara katılmamıştır.

DELİLLER

-Bilirkişi ... tarafından sunulan 06/11/2020 tarihli bilirkişi raporu -....İcra Müdürlüğü'nün 2019/... Esas Sayılı takip dosyası aslı

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

Yapılan yargılama, toplanılan deliller ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde; Dava, takip talebine itirazın iptaline ilişkindir. İİK m.67’de "Takip talebine itiraz edilen alacaklı, itirazın tebliği tarihinden itibaren bir sene içinde mahkemeye başvurarak, genel hükümler dairesinde alacağının varlığını ispat suretiyle itirazın iptalini dava edebilir" hükmüne yer verilmiştir.

Davaya konu ....İcra Müdürlüğü'nün 2019/... esas sayılı dosyası celp edilmiş, incelenmesinde; Alacaklısının ... Ajans Ltd. Şti. olduğu, borçlusunun ...Ltd. Şti. olduğu, takip konusu alacak miktarının 118.000,00TL, takibin ilamsız icra yoluyla takip olduğu, ödeme emrinin borçluya 29/11/2019 tarihinde tebliğ edilmiş olduğu, borçlunun 02/12/2019 tarihinde İcra Müdürlüğü'ne itiraz dilekçesini sunmuş olduğu ve takibin İİK m.66 gereğince durdurulduğu anlaşılmıştır.

Mahkememizin ... sayılı kararı ile davanın kabulüne karar verilmiş, davalının istinafı üzerine İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 45.Hukuk Dairesi'nin 2021/922 Esas - 2024/898 Karar sayılı ilamında: ".. bilirkişi raporuna itiraz dilekçeleri ile taraflar arasında düzenlenen 24/01/2019 tarihli "Reklam Alanı Kiralama Sözleşmesi'nin Feshedilmesi Ve İbra Protokolü" başlıklı protokol ibraz edilerek,

tarafların protokol gereğince 24/01/2019 tarihi itibariyle birbirlerinden her ne nam altında olursa olsun bir hak ve/veya alacaklarının bulunmadığını, sözleşme ve ek protokoller bakımından birbirlerini, kesin gayrikabili rücu olarak ibra ettiklerini, buna rağmen davacının protokol tarihinden önce düzenlenen dava konusu faturaya dayalı haksız olarak takip başlattığını ileri sürerek itiraz etmesine rağmen, mahkemece söz konusu ibra savunmasının, itirazların incelenmemesi ve değerlendirme yapılmamış olmasıdır.

Bu husus da yine savunma hakkının ihlali mahiyetindedir. Anılan protokole karşı davacı vekilinin beyanlarının alınması ve protokolün de mahkemece değerlendirilmesi.." gerekçesiyle Mahkememiz kararı kaldırılmış ve yeniden yargılama yapılmak üzere Mahkememize gönderilmiştir.

Yargılama devam ederken davacı şirketin .... ATM'nin ... Esas sayılı dosyası ile iflasına karar verilmiş ve .... İflas Dairesinin ... iflas sayılı dosyası açılarak basit usulde tasfiye yapılmasına karar verilmiş ve davayı iflas dairesince takip edilmesine karar verilmiştir.

Davacı vekilinin bozma ilamına konu olan "Reklam Alanı Kiralama Sözleşmesi'nin Feshedilmesi Ve İbra Protokolü" başlıklı protokoldeki imzayı kabul etmemesi üzerine davacı vekiline imza karşılaştırılmasına konu edilecek imza örneklerini bildirmesi üzerine ilgili kurum ve kuruluşlardan imza örnek asılları getirtilmiş ve Mahkeme kasasına alınmıştır.

Ancak dosyada "Reklam Alanı Kiralama Sözleşmesi'nin Feshedilmesi Ve İbra Protokolü" nün fotokopisi olması sebebiyle davalı vekiline ihtarlı kesin sürede protokol aslını sunması istenilmiş ancak davalı vekilinde süresinde protokol aslı sunulmadığında imza karşılaştırılması yapılamamıştır.

Bu nedenle Bozma ilamı öncesinde alınan bilirkişi raporunda "...Davalının 2019 yılı ticari defterlerinin lehine delil niteliğinin bulunduğu, davacının 2019 yılı ticari defterlerinin yevmiye defterinin kapanış tasdiki görülmediğinden lehine delil niteliğinin bulunmadığı, davacı yanın davalı yanı noter ihtarnamesi ile temerrüde düşürmediği, davacının ticari defterlerinde davalı şirket ile cari hesabına ait 118.000,00TL cari bakiye alacağının olduğu bu alacağın 21/01/2019 tarihli 118.000,00TL bedelli faturadan kaynaklı olduğu,

davalının 2019 yılı ticari defterlerinde davacı yana 21/01/2019 tarihli faturaya istinaden yaklaşık 10 ay sonra 12/11/2019 tarihli 118.000,00TL karşılığı iade faturası düzenlemiş olduğu, bu nedenle cari borcunun ticari defterlerinde görülmediği, davalı şirketin davacı yana kesmiş olduğu 12/11/2019 tarihli ... seri numaralı 118.000,00TL bedelli iade faturaya davacının yasal süresi içinde .... Noterliği vasıtasıyla yapıldığı, taraflar arasında imzalanan ek protokol Madde 3.4.

Gereğince; dava dışı ... Okulları Şirketinin Ana Sözleşmede belirtilen 8 dönemlik kullanımından bir veya birden fazlasını iptal etmesi veya kullanım döneminin Hizmet Alan şirket tarafından durdurulması gibi hallerde, iptal edilen ve/veya uygulanmayan kullanımlarla ilgili olarak davacının herhangi bir komisyon alacağına hak kazanmayacağı, davalı şirket tarafından davacı şirkete herhangi bir ödeme yapılamayacağı belirtilmiş olduğu, dosyada dava dışı ...

Okulları şirketinin hizmet iptaline yönelik bir belgeye rastlanmadığı, davacı yanın icra takibinden önce temerrüde düşürülecek işlem yapılmadığından, temerrüdün icra takibi ile oluştuğu, takip tarihi ile davacının davalıdan 118.000,00TL alacağa ödeme tarihine kadar TCMB uygulanan Reeskont Avans Faizi ile işleyecek faiz hesaplanabileceği.." belirtildiği üzere,

davacı tarafça kabul edilmeyen ve davalı tarafça aslı sunulmayan ibra protokolü dikkate alınmaksızın takibin devamı yanı sıra davalı borçlunun haksız ve kötü niyetli olarak icra takibine itiraz ettiğinden bahisle takip konusu alacağın %20'sinden aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına mahkum edilmesini talep edildiğinden aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

Katip ... · e-imzalıdır Hakim ... · e-imzalıdır