İstanbul 3. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2023/532 K.2023/555

Mahkememizde görülmekte olan Muarazanın giderilmesi davasının yapılan açık yargılamaları sonunda :

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Davacı vekili 18/08/2023 tarihli dava dilekçesinde özetle : ".... adresinde bulunan ve ... Ticaret Sicil Müdürlüğü’nün ... sicil numarasında kayıtlı bulunan ... Vergi Dairesi’nin ... Vergi Sicil Numarasında kayıtlı ... ünvanlı müvekkil şirketin ortaklarından ... (T.C...), adı geçen şirketteki 40 pay karşılığı 1.000,00-TL (BinTürkLirası) hissesinin tamamını şirket ortağı ve şirket yetkilisi ... (T.C...) adlı kişiye 1.000,00-TL (BinTürkLirası) bedel karşılığında ...

45. Noterliği’nin ... tarih, ... Limited Şirket Pay Devri Sözleşmesi ile devretmiştir. İş bu pay devri ... Ticaret Sicil Müdürlüğü’nde tescil edilemeden müvekkil şirketin ortaklar kurul karar defteri zayi olmuştur. Pay devrinin ... Ticaret Sicil Müdürlüğü’nde tescili, Pay Devir Sözleşmesinin yanı sıra ortaklar kurulu karar defterinin ve pay defterinin Sicil Müdürlüğü’ne ibrazı ile mümkündür. Buna göre tarafımızca 14.04.2023 tarihi itibariyle ...

11. Asliye Ticaret Mahkemesi’nin ...Esas sayılı dosyası ile 6102 sayılı Türk Ticaret Kanununun 82/7. maddesi gereğince zayi belgesi verilmesi talep edilmiş ise de; sayın mahkemece ‘’zayi TTK. 82/7 maddesi gereğince tacirin kendisine kusur izafe edilemeyecek, irade dışında meydana gelen olay nedeniyle meydana gelmeli, ziyanın tacirin gerekli dikkat ve özeni göstermemesinden kaynaklanmamış olması gerekmektedir.

Davacı basiretli bir tacir olarak ticari defter ve belgelerini şirket merkezinde muhafaza etmek ve korunması için gerekli tedbirleri almakla yükümlüdür. Davacı, ticari defter ve belgelerini mutad olarak bulunması gereken yer dışında, şirket yetkilisinin yaşadığı ülkede bulundurularak gereken muhafaza tedbirlerini almayarak kusurlu davrandığı anlaşılmıştır.

Davacı şirketin talep konusu ticari defter ve belgelerinin saklanmasında gerekli dikkat ve özeni göstermediği ve basiretli tacir gibi davranmadığı ve somut olayda TTK. 82 maddesinde düzenlenen şartların oluşmadığı anlaşılmış ve istemin reddine karar verilmiştir.’’İş bu karar 31.05.2023 tarihinde kesinleşmiştir Her ne kadar zayi belgesi talebimiz, ... 11.Asliye Ticaret Mahkemesi’nin ... Esas ...

Karar sayılı ilamı ile reddedilmiş ve iş bu karar da kesinleşmiş ise de;tarafımızca bu defa 04.08.2023 tarihi itibariyle müvekkil şirkete ait ortaklar kurul karar defteri zayi olduğundan ortaklar kurul karar defterinin yenisinin onaylanması talebiyle ... 2.Noterliği'ne başvurulmuştur. ... 2.Noterliği tarafından iş bu talebimiz, 04.08.2023 tarihi itibariyle.

6102 Sayılı Türk Ticaret Kanunu'nun 64.maddesi ile 19.12.2022 tarihli ve 28502 Sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren (ek1 de bulunan) Ticari Defterlere İlişkin Tebliğde ve Türkiye Noterler Birliği'nin 51 sayılı birleştirilmiş genelgesinde belirtildiği üzere saklanması zorunlu olan tüm ticari defterlerin kaybedilmesi halinde yeni bir defter onaylanması istenirse zayi belgesi ile birlikte notere gidilmesi;zayi belgesine defterin açılış onayının yapıldığı tarih ve sayısını da yazarak noterlikçe onaylama işleminin yapılması gerektiği belirtilmiştir.

Mahkemelerce zayi istemlerinin herhangi bir sebeple reddedilmesi halinde yasa, yönetmelik ve tebliğlerde noterlere verilen herhangi bir görev ve noterlerce yapılabilecek bir işlem bulunmadığından dolayı müvekkil şirket adına mahkemece zayi talebinin red edilmesi nedeniyle yeni bir Ortaklar Kurul Karar Defterinin onaylanmasının kanunen mümkün olmadığı- gerekçesiyle reddedilmiştir.

Müvekkil şirket adına yeni Ortaklar Kurul Karar Defterinin onaylanması talebimizin zayi belgesi olmadığı gerekçesiyle ... 2.Noterliği tarafından yukarıda yazılı gerekçe ile reddedilmiş olması nedeniyle ortaya çıkan muarazanın giderilmesi amacıyla bu defa sayın mahkemenize başvurma gereği hasıl olmuştur. müvekkil şirkete ait ortaklar kurul karar defteri zayi olduğundan ve zayi belgesi talebimiz, ...

11.Asliye Ticaret Mahkemesi’nin... esas 2023/318 Karar sayılı ilamı ile reddedilmiş ve iş bu karar da kesinleşmiş olduğundan, ... 2.Noterliği'nden de yeni defterin onaylanması talebimizin reddedilmesi nedeniyle ortaya çıkan muarazanın giderilmesine karar verilmesini ...." talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Davalı asil 08/09/2023 tarihli cevap dilekçesinde özetle; "....Dava dilekçesinde de belirtildiği gibi davacı vekilleri 04.08.2023 tarihinde Noterliğimize bir dilekçe ile başvurarak; müvekkillerinin Ortaklar Kurulu Karar Defterinin zayi olduğunu; zayi kararı için ... 11. Asliye Ticaret Mahkemesine başvurulduğunu ve başvurunun Asliye Ticaret Mahkemesince red edildiğini, Buna benzer bir olayda ...

Asliye Ticaret Mahkemesinin muarazanın giderilmesi kararı verdiğini buna göre kanun da bulunan boşluğunda göz önünde bulundurularak yeni Ortaklar Kurulu Karar Defterinin onaylanmasını talep etmiştir. Talebi tarafımızca reddedilmiştir. Noterler kanun, yönetmelik ve genelgeler çerçevesinde hukuka uygun işlemler yapabilir ve kanunun verdiği yetkileri kullanabilirler. Kanuna aykırı işlemleri yapamaz ve onaylayamazlar.

Davacı vekiline verdiğimiz 04/08/2023 tarihli cevapta da belirttiğimiz üzere, 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu'nun 64. Md.'si ile 19.12.2012 taril /e 28502 sayılı Resmi gazete de yayımlanarak yürürlüğe giren “Ticari Defterlere İlişkin” Tebliğ ve Türkiye Noterler Birliğinin konu ile ilgili S1 sayılı birleştirilmiş genelgesi incelendiğinde görülecektir ki saklanması zorunlu olan tüm ticari defterlerin kaybedilmesi halinde yeni bir defter onaylanması istenirse zayi belgesi ile birlikte notere gidilmesi; zayi belgesine defterin açılış onayının yapıldığı tarih ve sayısını da yazarak noterlikçe onaylama işleminin yapılması gerektiği belirtilmiştir.

Mahkemelerce zayi istemlerinin herhangi bir nedenle reddedilmesi halinde yasa, yönetmelik, tebliğ ve genelgelerle noterlere verilen herhangi bir görev ve noterlerce yapılabilecek herhangi bir işlem bulunmamaktadır. Yukarıda beyan ettiğimiz üzere kanunen zayi kararı red edilen davacının yeni Ortaklar Kurulu Karar Defterini noterlik olarak Kanunen onaylamamız mümkün değildir...." yönünde görüş bildirmiştir.

DELİLLER

... 45.Noterliği’nin... tarih,... Limited Şirket Pay Devri Sözleşmesi, ... 11. Asliye Ticaret Mahkemesi’nin ...Esas... Karar sayılı karar ve kesinleşme şerhi, ... 2. Noterliği'ne ...tarihli başvuru dilekçesi, ... 2.Noterliği'nin ...tarihli ret cevabı ve tüm dosya kapsamı.

DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE

Dava; davacı şirketin ortaklar kurul karar defterinin ... 2. Noterliği'nce onaylanmaması nedeniyle açılan muarazanın giderilmesi talebine ilişkindir.

TTK'nın 4. maddesi uyarınca tarafların tacir olup olmadığına bakılmaksızın bu kanunda düzenlenen hususlardan çıkan uyuşmazlıklar mutlak ticari davayı, her iki tarafın ticari işletmesiyle ilgili hususlardan doğan uyuşmazlıklar ise nisbi ticari davayı teşkil eder. TTK'da tanımlanan mutlak ve nispi ticari davalara ticaret mahkemelerinin bakmakla görevlidir.

TTK'nın "Ticari Defterler" başlıklı 64. vd maddelerinde defter tutma yükümlülüğü ve usulleri ayrıntılı şekilde düzenlenmiştir. Aynı kanunun 64/4 maddesinde pay defteri, yönetim kurulu karar defteri ve genel kurul toplantı ve müzakere defteri gibi işletmenin muhasebesiyle ilgili olmayan defterlerin de ticari defter olduğu düzenlenmiş olup, dava konusu talebin mutlak ticari dava kapsamında kalması nedeniyle davaya bakmaya mahkememizin görevli olduğu anlaşılmıştır.

6102 sayılı TTK'nın 64/4 maddesinde; "Pay defteri, yönetim kurulu karar defteri ve genel kurul toplantı ve müzakere defteri gibi işletmenin muhasebesiyle ilgili olmayan defterler de ticari defterlerdir." hükmüne, TTK'nun 82/7 maddesinde ise; "Bir tacirin saklamakla yükümlü olduğu defterler ve belgeler; yangın, su baskını veya yer sarsıntısı gibi bir afet veya hırsızlık sebebiyle ve kanuni saklama süresi içinde zıyaa uğrarsa tacir zıyaı öğrendiği tarihten itibaren otuz gün içinde ticari işletmesinin bulunduğu yer yetkili mahkemesinden kendisine bir belge verilmesini isteyebilir. Bu dava hasımsız açılır. Mahkeme gerekli gördüğü delillerin toplanmasını da emredebilir. (1)" hükmüne yer verilmiştir.

Toplanan deliller ve tüm dosya kapsamına göre; davacı şirketin ortaklar kurulu karar defterini kaybettiği gerekçesi ... 11. Asliye Ticaret Mahkemesi’nin ... Esas sayılı dosyasında açmış olduğu davanın reddedildiği ve kararın kesinleştiği, davacı tarafça zayi olan ticari defterlerin yenisinin açılış onaylarının noterlikçe yapılması için ... 2. Noterliği'ne ... tarihinde başvuru yapıldığı, ...

2.Noterliği'nin ... tarihli kararı ile talebin reddine karar verildiği, davacı tarafça muarazanın giderilmesi talebiyle iş bu davanın açılmış olduğu, her ne kadar davacı tarafça muaraza meydana geldiği iddia edilmişse de, davacı tarafça isteme konu ticari defterlere yönelik zayi belgesi sunulması ve noterlikçe bu talebin red edilmesi halinde muarazanın varlığından bahsedilebileceği ancak davacı tarafça zayi belgesi sunulmadan noterliğine başvurulmuş olması nedeniyle muarazanın söz konusu olmadığı, benzer mahiyetteki davaya ilişkin olarak ...

Bölge Adliye Mahkemesi 5. Hukuk Dairesi'nin ... Esas ve ...karar sayılı kararında da belirtildiği üzere yasal düzenlemeler gözetilmeksizin muarazanın giderilmesi davası ile talep edilen menfaatin sağlanması mümkün olmadığı anlaşılmakla davanın reddine dair aşağıdaki şekilde hüküm tesis edilmiştir.

Katip ... · E-imza Hakim ... · E-imza