İstanbul 5. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2017/719 K.2018/9

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Bankacılık İşlemlerinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili tarafından verilen 03/02/2017 tarihli dava dilekçesinde özetle. Müvekkili bankanın ... Şubesi tarafından ... Tic Ltd Şti ile müşterek borçlu müteselsil kefil olan ... tarafından imzalanan genel kredi sözleşmelerine istinaden davalı borçlu şirket lehine nakdi ve gayrinakdi krediler kullandırıldığını, kredi borcunun geri ödenmemesi üzerine borçlulara ...

2. Noterliğinin ... tarih ve ... yevmiye numaralı ihtarname keşide edilerek banka alacağı talep edildiğini, borcun ödenmemesi üzerine ... 7 İcra Müdürlüğünün ...

Esas sayılı dosyası ile icra takibi başlatıldığını, borçlunun kötü niyetli olarak icra takibine itiraz ettiğini ve takibin durduğunu bildirerek; itirazın iptali ile takibin devamına, %20 den aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesine, yargılama gideri ve vekalet ücretinin davalılara yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalılara usulüne uygun dava dilekçesi, duruşma gün ve saati tebliğ edilmiş, davalılar davaya cevap vermemişlerdir. ... 7 İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı takip dosyası getirilmiş, yapılan incelemesinde; Davacı tarafından davalılar aleyhine toplam 1.485.404,81 TL üzerinden icra takibinin yapıldığı davalıların yasal süresi içinde ödeme emrine itiraz ettiği takibin durduğu görülmüştür.

Mahkememizce dosya üzerinden bilirkişi incelemesi yaptırılmış olup, ibraz edilen 06/09/2017 tarihli raporda: davacı bankanın takip tarihi itibariyle davalı kredi borçlusu ...

Ltd Şti ve müşterek borçlu müteselsil kefil ...'dan 1.455.263,00 TL asıl alacak, 11.642,11 TL işlemiş faiz, 582,10 BSMV olmak üzere toplam 1.467,487,00 TL alacağı bulunduğu, davacının 1.485,404,81 TL'lik talebinin yerinde olmadığı, dava tarihi 03/02/2017 tarihi itibariyle 1.455.263,00 TL asıl alacak, 65.875,47 TL temerrüt faizi, faizin %5 i 3.293,77 TL BSMV olmak üzere toplma 1.524.432,25 TL alacağı bulunduğu, davacı bankanın tespitleri altında kalan 1.485.404,81 TL'lik talepleri ile bağlı olduğu, davalı kredi borçlusu ...

Tic Ltd Şti 'den 07/12/2016 takip tarihinden itibaren borcun tamamen ödeninceye kadar 1.455.263,00 tL matrah üzerinden müşterek borçlu müteselsil kefil ...'dan 1.455.263,00 TL matrah üzerinden kefalet limiti 14.250.000 TL ye ulaşılana kadar %48 temerrüt faizi ve faizin %5 i BSMV istenebileceği bildirilmiştir.

Davacı vekilinin bilirkişi raporuna yapmış olduğu itirazların değerlendirilmesi açısından bilirkişiden ek rapor alınmış olup, ibraz edilen 02/02/2018 tarihli ek raporda; dava tarihi itibariyle asıl alacak tutarının 1.455.263,00 TL , buna isabet eden işlemiş faizin 11.642,11 TL olarak hesaplandığı, dava tarihine kadar sağlanan tahsilatların TBK.nun 100 maddesi gözetilerek yapılan hesaplama sonucunda dava tarihi itibariyle toplam 1.455.263,00 TL asıl alacak, 65.635,07 TL temerrüt faizi , faizin %5i 3.281,75 TL BSMV olmak üzere toplam 1.524,179,82 TL alacak hesaplandığı davacının dava değerini 1.485.404,81 TL olarak gösterdiği,

takip ile dava tarihi arasında yapılan ödemelerin düşülmesi sonucunda dava tarihi itibariyle davacının talep ettiği 1.485.404.81 TL'sinden daha fazla bir alacağının doğduğu bu sebeple davacının dava tarihi itibariyle tespitlerin altında kalan 1.485.404,81 TL'lik talebi ile bağlı olduğu,bilirkişi kök rapordaki görüşlerini değiştirecek bir değişiklik olmadığını bildirmiştir

Davacı banka ile davalılardan ... Tic Ltd Şti arasında 11.500.000,00 TL limitli genel kredi sözleşmesi akdedilmiş, davalılardan ... sözleşmeyi müşterek borçlu müteselsil kefil sıfatı ile imzalamış, kefalet limiti de 14.250.000,00 TL olarak belirlenmiştir.Davacı banka tarafından ... 2.Noterliğinin ... tarih ve ... yevmiye numaralı ihtarnamesi ile hesap kat edilerek 1.625.261,17 TL'nin 1 gün içinde ödenmesi talep edilmiş, ihtarname davalılara 18/11/2016 tarihinde tebliğ edilmiş, davalılar 20/11/2016 tarihinde temerrüde düşmüşlerdir. Kefalet limiti 14.250.000,00 TL olarak belirlenmiş olup temerrüt tarihindeki borç tutarı 1.455.263,00 TL olması sebebiyle davalı kefil ...'ın kefalet limiti kapsamında hesaplanacak faiz ve ferilerinden sorumlu olacağı sonucuna varılmıştır.

Taraflar arasında akdedilen genel kredi sözleşmesinin 10.maddesi kapsamında kredi işlemlerine uygulancak azami faiz oranlarına ilişkin faiz bildirimlerine göre davacının en yüksek faiz oranının %32 olduğu, bunun %50 fazlasına tekabül eden %48 oranında faiz talep edebileceği, davacı bankanın 07/12/2016 takip tarihi itibariyle 1.455.263,00 TL asıl alacak talebinde bulunduğu, takip tarihine kadar işlemiş faiz ve faizin gider vergisinin hesaplanması neticesinde davacının talep edebileceği miktarın 1.522.496,16 TL olduğu, 03/01/2017 tarihinde davalılar tarafından 55.024,75 TL , 18/01/2017 tarihinde 6.450.00 TL'lik ödemenin yapıldığı,

takip tarihi ile dava tarihi arasında yapılan bu ödemelerin BK.nun 100 maddesi gereğince öncelikli olarak işlemiş faiz alacağından düşülmesi gerektiği, bilirkişi tarafından BK.nun 100 maddesine göre yapılan düşüm sonucunda davacı bankanın dava tarihi itibariyle toplam alacak tutarının 1.524.179,82 TL olduğu, davacı bankanın talebinin 1.485.404,81 TL bulunduğu, dava tarihi itibariyle bu talebiyle bağlı olduğu, her ne kadar davacı temlik alan tarafından 131.459,14 TL'lik tahsilatın TBK.nun 100 maddesi gereğince asıl alacaktan mahsup edilerek takibin başlatıldığı,

bu sebeple bilirkişi tarafından alacaklının takip tarihi itibariyle takip talebinde talep edilen tutar alacağının gerçekte var olup olmadığının ve takip tarihi itibariyle takip talebinde talep edilen temerrüt faizi alacağının gerçekte var olup olmadığının hesap edilmesi gerektiği itirazında bulunulmuş ise de.

BK.nun 100 maddesine göre yapılan ödemelerin öncelikli olarak faiz alacağından düşülmesi gerektiği, BK.100 maddesine göre yapılan hesaplama sonucunda davacının dava tarihi itibariyle 1.455.263,00 TL asıl alacak, 65.635,07 TL temerrüt faizi, 3.281,75 TL BSMV olmak üzere toplam 1.524.179,82 TL alacaklı bulunduğu,

davacının dava tarihi itibariyle 1.485.404,81 TL'lik talebiyle bağlı olduğu dava tarihinden sonra davalıların yapmış oldukları (19/06/2017-69.117,60 TL, 19/06/2017 -72.171,73 TL , 19/06/2017-153.931,51 TL, 07/04/2017-6.921,00 , 10/04/2017- 3.000 TL , 24/04/2017-10.000 TL olmak üzere toplam 315.141,84 TL) 315.141,84 TL'lik ödemenin infazda icra müdürlüğünce nazara alınması gerektiği, davalılar tarafından haksız ve hukuka aykırı olarak taraflarca belirlenebilir mahiyette bulunan likit alacak miktarına kötü niyetli olarak itiraz edildiğinden,

kabul edilen toplam alacak miktarı üzerinden % 20 oranında icra inkar tazminatının davalılardan tahsil edilmesi gerektiği hüküm vermeye elverişli denetime açık bilirkişi raporu ile anlaşıldığından davanın kabulüne karar vermek gerekmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

HÜKÜM / Yukarıda açıklanan nedenlerle

1-Davacının davasının kabulüne, itirazın iptaline, takibin 1.485.404,81 TL üzerinden devamına, asıl alacak 1.455.263,00 TL'ye dava tarihinden itibaren %48 temerrüt faizi, ve %5 BSMV uygulanmasına,

2-Kabul edilen miktar üzerinden hesaplanan 297.080,96 TL %20 tazminatın davalılardan tahsiline,

3-Karar tarihinde yürürlükte bulunan harçlar tarifesi gereğince hesaplanan 101.468,00 TL nispi karar ve ilam harcından, icra veznesine yatırılan 7.427,02 TL ile mahkeme veznesine yatırılan 17.939,99 TL olmak üzere toplam 25.367,01 TL peşin harcın mahsubu ile bakiye 76.100,99 TL nispi karar ve ilam harcının davalılardan tahsili ile hazineye gelir kaydına,

3-Davacı tarafından yatırılan 25.367,01 TL harç ile, yine davacı tarafından yapılan 933,50 TL yargılama giderinin davalılardan tahsili ile davacıya verilmesine,

4-Karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi gereğince hesaplanan 68.512,12TL nispi vekalet ücretinin davalılardan alınarak davacıya verilmesine

5-Davacı yanca yatırılan gider avansından bakiye kalan kısmın karar kesinleştiğinde, davacıya iadesine,

6- dava tarihinden sonra davalıların yapmış oldukları (19/06/2017-69.117,60 TL, 19/06/2017 -72.171,73 TL , 19/06/2017-153.931,51 TL, 07/04/2017-6.921,00 , 10/04/2017- 3.000 TL , 24/04/2017-10.000 TL olmak üzere toplam 315.141,84 TL) 315.141,84 TL'lik ödemenin infazda icra müdürlüğünce nazara alınmasına,

Dair davacı vekilinin yüzüne karşı davalıların yokluğunda karşı tebliğden itibaren 2 haftalık sürede HMK 341. maddesi uyarınca istinaf yolu açık olmak üzere oy birliği ile karar verildi. 15/03/2018

Başkan ...

Üye ...

Üye ...

Katip ...

HARÇ BEYANI

K.H: 101.468,00 TL

P.H: 25.367,01 TL

B.H:76,100,99 TL

DAVACI GİDERİ

Bilirkişi Ücreti : 700 TL · Tebligat gideri. 233,50 TL · Toplam 933,50 TL