İstanbul 5. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2022/251 K.2022/613

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ticari Satımdan Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesi ile davalı ile müvekkili şirket arasında 03/04/2006 tarihinde "..." adresinde ... abone numarası ile Elektrik Satım Sözleşmesi imzalandığını, adreste ödenmemiş 2 adet fatura borcu bulunduğunu, tahakkukların tahsilini gerçekleştirmek için 26.11.2015 tarihinde ... 5. İcra Müdürlüğü’nde ...E. sayılı dosyası ile icra takibi başlatıklarını, borçlu ... tarafından takibe, borca ve fer'ilerine itiraz edilmiş bu nedenle, borcun tahsili sebebiyle açılan icra takibinin durduğunu, beyan ile takibin devamı ve borçlunun haksız itirazı sonucu alacağın %20’sinden aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına mahkum edilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı cevabında, takibe itirazındaki gibi ana borç dışındaki gecikme, faiz taleplerini kabul etmediğini beyan ile davanın reddi gerektiğini savunmuştur.

Dava, elektrik satış sözleşmesi kapsamında abone olarak kullanılan elektrik bedeli fatura alacağı ve kaçak elektrik kullanım bedelinin tahsili için yapılan icra takibine itirazın iptali ve icra inkar tazminatı istemine ilişkindir.

Dava konusu ... 5. İcra Müdürlüğü'nün ... Esas sayılı dosyası celp edilmiş, incelenmesinden; davacının davalı aleyhinde 10.920,64 TL asıl alacak olmak üzere toplam 3.385,36 TL nın tahsili bakımından takibe geçtiği, davalı borçlunun itirazı ile takibin durduğu görülmüştür.

Dosyanın elektrik mühendisi bilirkişi ...'a verilerek; dosya üzerinden inceleme yaparak, davacının abonelik sözleşmesi kapsamında davalıdan fatura ve kaçak kullanım bedeli alacağı olup olmadığı yönünde rapor düzenlenmesinin istenilmesine karar verilmekle bilirkişiye tevdi edilmiş, bilirkişi; davalının 03/04/2006 tarihinde ... ile abonelik sözleşmesi yapmıştığını, Sözleşme 3500 W, tek terim, ticarethane tarifesi üzerinden düzenlendiğini, 2006/12 dönemine ait tahakkuk ve tutanak bulunmadığı için hesaplanamadığıı,...dönemine ait tespit tutanağının dosyada olmadığı,

dolayısıyla bu döneme ait 92,30 TL’lik fatura aynen alındığını, ... dönemine ... no ve 28.02.2007 tarihli Kaçak Elektrik Tespit Tutanağına dayanarak yapılan hesaplama; toplam borcun 184,05 TL hesap edildiğini, ... dönemine ait ... no, 26/04/2007 tarihli Kaçak Elektrik Tespit Tutanağına dayanarak yapılan hesaplamada toplam borcun 100,49 TL ve ... dönemine ait ... no 02.04.2007 tarihli Kaçak Elektrik Tespit Tutanağına dayanarak yapılan hesaplamada toplam borcun 143,44 TL olduğunun hesap edildiğini, 1, 3, 4, 5, 6 sıra nolu tespit tutanağından hareketle yapılan hesaplama sonucunda toplam 2.050,11 TL tahakkuk ettiğini,

hesaplamalarda tutanaklardaki ve tahakkuk föylerindeki kaçak kullanım föyleri, tüketimler ve birim fiyatlar alınmış veya hesaplandığını, yazılı toplam rakam, gecikme cezaları veya diğer hukuki giderleri kapsamadığını, 2.050,11 TL aktif fatura tutarlarının davalıdan tahsil edilmesi gerektiği kanaatinde olduğunu rapor etmiştir.

Mahkememizce davacı vekiline, dosyaya delil olarak sundukları fatura ve elektrik abonesi elektrik kullanım ekstre ve tutanakların okunaklı bir suretini sunması halinde bilirkişiden ek rapor alınmasına karar verilmiş, bilirkişi ek raporunda; 1,3,4,5,6 nolu tespit tutanağından hareketle yapılan hesaplama sonucunda toplam 2.050,11 TL taahhuk ettirildiğini, hesaplamalarda tutanaklardaki ve tahakkuk föylerindeki kaçak kullanım föyleri, tüketimler ve birim fiyatların alındığını ve hesaplandığını, yaptığı hesaplamanın gecikme cezalarını veya hukuki giderleri kapsamadığını, 2.050,11 TL aktif fatura tutarlarının davalıdan tahsil edilmesi gerektiğini rapor etmiştir.

Mahkememizce icra takip dosyasının celbi ile takip tarihi itibariyle elektrik kullanımı nedeniyle oluşan borç, kaçak kullanım varsa buna ilişkin kullanım bedeli, takip tarihine kadar uygulanan faiz ve takip tarihi itibariyle alacağın ne kadar olduğuna dair hüküm kurmaya elverişli ve denetime açık bir şekilde rapor düzenlenmesinin istenilmesine karar verilmekle, dosyamız Bilirkişi Levent Gültekin'e tevdi edilmiş,

bilirkişi faturaya dayalı normal tüketim tarifesi üzerinden (kaçak elektrik kullanım tarifesi davacının faturalandırmalarda normal tarifeyi seçtiğinden dolayı hesaplama dışı bırakılarak) Türkiye Cumhuriyeti Merkez Bankasının ilgili yıllardaki aylık TÜFE değişim oranına göre fatura son ödeme tarihleri başlangıç tarihi kabul edilerek anapara, gecikme faizi, gecikme faizinin KDV si olmak üzere icra takip tarihi olan 26/11/2015 tarihine kadar toplam davacı alacağının 21.502,76 TL olarak hesap edildiğini 16/09/2020 tarihinde rapor etmiştir.

Mahkememizce yapılan yargılama neticesinde, davacının davasının kısmen kabulüne karar verilmiş, mahkememiz kararı davalı tarafça İstinaf edilmekle, İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 3. Hukuk Dairesinin 2021/801 Esas 2022/789 Karar sayılı 15/03/2022 tarihli ilamı ile "mahkemece davada görevli olup olmadığının usulünce araştırılması , taraflardan bu yönde bilgi alınması,ilgili Vergi Dairesine davalı gerçek kişinin vergi mükellefi olup olmadığı ,beyan ettiği matrah,tuttuğu defterler,

vergi matrahına göre Bakanlar Kurulunca ilan edilen miktarlar itibarıyla tacir niteliğinde olup olmadığı ,Ticaret Odasından tacir kaydı bulunup bulunmadığı,kaydı varsa hangi iş kolu ile ilgili olduğu,buna göre davanın ticari dava niteliğinde olup olmadığı ve davada mahkemenin görevli olup olmadığının tesbiti ile ,mahkeme görevli olduğu takdirde yargılamaya devam edilmesi " gerektiği gerekçesi ile kaldırılmıştır.

Dava dosyasın mahkememiz esas defterinin 2022/251 Esas sırasına kaydedilmekle yargılamaya devam olunmuştur. Mahkememizce ticaret sicil müdürlüğüne ve vergi dairesine müzekkere yazılmış, dosyamız davalısı ...'un tacir kaydının olup olmadığının araştırılması, buna ilişkin bilgi ve belgelerin gönderilmesi, vergi mükellefi olup olmadığının araştırılması, varsa buna ilişkin beyanname vb. bilgi ve belge örneklerinin gönderilmesi istenilmiş, ayrıca vergi dairesinden 2005-2006 yıllarına ilişkin Köy Et Süt Ürünleri isimli iş yerine ilişkin vergi kayıtlarının gönderilmesi istenilmiş, yazı cevapları gelmekle dosyamız içerisine alınmıştır.

... Ticaret Sicil Müdürlüğü ve... Vergi Dairesi Müdürlüğünden gelen cevap ve belgelerin incelenmesinde; ...'un ticari sicile kayıtlı gerçek kişi ticari işletme kaydının olmadığı; vergi dairesine ... vergi kimlik numarasında kayıtlı olduğu, 17/01/2006 tarihinde ... adresinde et ve et ürünleri satışı işi ile ilgili olarak faaliyete başladığı, 31/05/2007 tarihinde mükellefiyetinin resen kapatıldığı anlaşılmıştır.

Vergi dairesinden gönderilen kayıtlar arasında yoklama fişlerinin bulunduğu, 10/04/2006 tarihli davalı imzasını içerir yoklama fişine göre davalının 28/03/2006 tarihinden itibaren şube olarak vergi dairesine kayıtlı adresinde şarküteri işletmeciliği yaptığının yazılı olduğu, bundan sonraki yoklama fişlerine göre davalı ...'un ticari faaliyet adresini terk ettiğinin zabıt altına alındığı, adrese ait davalı ve dava dışı mülk sahibi arasında imzalanan kira sözleşmesine göre de kiralanan yerin et ve süt ürünleri alım satımı için kullanılacağının yazılı olduğu görülmüştür.

Davalı ... duruşmada ... İlçesinde, ... Vergi Dairesine kayıtlı olarak market çalıştırdığını, çalıştırdığı marketin ana merkezinin ... olduğunu, isminin ...olduğunu, bu iş yerini 2006 yılının sonuna kadar çalıştırdığını, daha sonra iflas ettiği için kapattığını, çalıştığım döneme ait elinde ticari faaliyetine ilişkin belgelerin mevcut olduğunu beyan etmiş, ...Toptan Fiyatına Perakende Satış Yeri-...'a ait fatura defteri sunulmuş, incelenmesinde ... 32. Noterliğince ... tarihinde ... yevmiye sayısı ile tasdik edildiği, ticari faaliyetine ilişkin düzenlenmiş fatura kayıtlarının bulunduğu görülmüştür. Tüm dosya kapsamı bir bütün olarak değerlendirildiğinde,

Davanın icra takibine yapılan itirazın iptali ve icra inkar tazminatı istemine ilişkin olduğu, takip konusu alacağın davacının davalıya sunduğu elektrik tedariki hizmeti karşılığında kestiği ve bedeli ödenmeyen faturalardan kaynaklandığı, fatura içeriklerinin elektrik tüketimine ve kaçak elektrik kullanıma ilişkin olduğu,

davacının takipte 02/11/2006 tarih 2.335,80 TL bedelli, 29/12/2006 tarihli 6.393,21 TL bedelli, 08/03/2007 tarihli 262,61 TL bedelli, 23/03/2007 tarihli 595,83 TL bedelli, 27/04/2007 tarihli 795,80 TL bedelli ve 21/05/2007 tarihli 537,39 TL bedelli 6 adet fatura bedelinin gecikmiş gün faizi ve KDV si ile birlikte davalıdan tahsilini talep ettiği, davacı tarafça davalının kaçak elektrik kullanımında bulunduğu iddiasında bulunulmuş ise de mahkememizce bilirkişi vasıtası ile yaptırılan teknik değerlendirmede davalının sayaca müdahale ederek değil,

fatura ödememesi nedeniyle elektriğin kesilmiş olmasına rağmen sigortanın kaldırılması ve elektrik kullanımına devam edilmesi şeklinde bir kullanımının olduğunun tespit edildiği görülmüş, yine yaptırılan incelemede davalının davacıdan 10,920,64 TL tutarında fatura alacağının olduğu, yapılan ödemeler tenzil edildiğinde davacının gecikme zammından doğan alacağının 8.967,90 TL olduğu, hesap edilen faiz üzerinden 1.614,22 TL KDV talep edilebileceği hesap edilmiş olmakla, 16/09/2020 tarihli bilirkişi raporunun tarafsız, bilimsel ve denetime elverişli, ayrıca dosya kapsamı ile uyumlu olduğu kanaatine varılmıştır.

Davalı ...'un ... vergi kimlik numarası ile 17/01/2006 tarihinde et ve et ürünleri satışı işi ile ilgili olarak faaliyete başladığı, 31/05/2007 tarihinde mükellefiyetinin resen kapatıldığı, vergi dairesinden gönderilen kira kontratına göre ... adresindeki dükkanı et ve süt ürünleri alım satımı işi yapmak için kiraladığı, Köy Et ve Süt Ürünleri Toptan Fiyatına Perakende Satış Yeri-...'a ait fatura defterinin mevcut olduğu anlaşılmıştır.

Taraflar arasındaki elektrik enerjisi tedarikine ilişkin sözleşmenin 03/04/2006 tarihli olduğu, davacı tarafın takip ve dava konusu alacak talebine dayanak faturaların 2007/2-3 ve 4. dönemlerinde tutanak tutulanarak faturalandırılmış olduğu, davacının bu faturalara istinaden davalıdan tüketim bedeli, gecikme bedeli ve KDV toplamı 21.502,76 TL alacaklı olduğu, davalı tarafça bu fatura bedellerinin ödendiğine dair bir kaydın, makbuzun ve somut bir delilin mevcut olmadığı anlaşılmakla;

davacının kaçak elektrik kullanımına dair faturalandırmalarda normal tarifeyi seçmiş olduğu anlaşılmakla faturaya dayalı normal tüketim tarifesi üzerinden hesap edildiği şekilde davacının takip tarihi olan 26/11/2015 tarihi itibariyle davalıdan 21.502,76 TL alacaklı olduğu kanaatine varılmakla, davalının ... 5. İcra Müdürlüğü'nün ...

Esas sayılı takip dosyasında takibe itirazının iptaline, takibin 10.920,64 TL asıl alacak, 8.967,90 TL işlemiş gecikme faizi, 1.614,22 TL faizin KDV si olmak üzere toplam 21.502,76 TL alacak üzerinden devamına dair aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.