İstanbul 7. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2020/391 K.2021/367

Mahkememizde görülmekte olan 3. Şahıs Tarafından Açılan Menfi Tespit davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVACININ TALEBİ

Davacı ... Ltd. Şti. vekili verdiği dava dilekçesinde, davalı ... ile 09.12.2019 tarihli ... gezisinde rehberlik yapması için 250,00 USD karşılığında anlaştıklarını, ancak davalının makbuz kesilmemesi karşılığında 450,00 USD talep etmesi üzerine anlaşmanın sağlanamadığını ve taraflar arasında sözleşme yapılmadığını, Turist Rehberliği Meslek Yönetmeliği m. 36'ya göre sözleşme yapma zorunluluğunun bulunduğunu, davalının ise kendileri aleyhinde ....

İcra Dairesinin ... sayılı dosyasından icra takibi başlattığını, davalının delil olarak gösterdiği watsapp yazışmalarının yazılı delil başlangıcı olarak dahi kabul edilemeyeceğini, bu nedenle de davalının mevcut durumu tanıkla da kanıtlamayamayacağını, davalıya borçlu olmadıklarının tespitine, .... İcra Dairesinin ... sayılı dosyasına konu takibin iptaline ve kötüniyet tazminatına karar verilmesini talep etmiştir.

DAVALININ TALEBİ

Davalı ... vekili verdiği cevap dilekçesinde, davaya konu icra takip dosyasına borcun ödendiğini ve davanın istirdat davasına dönüştüğünü bu nedenle de alacak davası niteliği kazanan davada davacının öncelikle arabuluculuk dava koşulunu yerine getirmesi gerektiğini, bu koşul yerine getirilmediği için öncelikle davanın dava koşulu yokluğundan usulden reddine karar verilmesini, dava konusu tur için davalı şirkette 11.04.2019 ve 19.11.2019 tarihlerinde iki defa toplantı yapıldığını, geziye katılacak müşteriler ile watsapp grubu kurulduğunu ve şirket yetkilisi Bülent Tatlav'ın kendisini müşterilere rehber olarak tanıttığını,

sözleşme yapılması için davacı şirkete başvurduğunu, bunun için sözleşme örneğini gönderdiğini, IBAN numarasını ve rehberlik taban ücret bilgilerini verdiğini, gezile 4 gün kala 05.12.2019 tarihinde gezinin kendisi için sonlandırıldığını, bu süre içinde başka bir tur ile sözleşme yapma olanağının elinden alındığını ve zarara uğratıldığını, makbuz kesmemek için daha yüksek ücret talep ettiği iddiasının doğru olmadığını belirterek davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

DAVANIN HUKUKİ NİTELİĞİ

Dava, 6098 sayılı Türk Borçlar Kanunu m. 502 ve davamı maddelerine göre vekâlet ve iş görme sözleşmesinden kaynaklı alacak için başlatılmış icra takibi nedeniyle 2004 sayılı İcra ve İflas Kanunu m. 72'ye göre menfi tespit davasıdır.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

Davacı taraf, .... İcra Dairesinin ... sayılı dosyasını, tanık beyanlarını ve bilirkişi incelemesini delil olarak sunmuştur. Davalı taraf, .... İcra Dairesinin ... sayılı dosyasını, @ posta yazışmalarını, watsapp yazışmalarını, tanık beyanlarını, yemin delilini ve bilirkişi incelemesini delil olarak sunmuştur. Dava, 6098 sayılı Türk Borçlar Kanunu m. 502 ve davamı maddelerine göre vekâlet ve iş görme sözleşmesinden kaynaklı alacak için başlatılmış icra takibi nedeniyle 2004 sayılı İcra ve İflas Kanunu m. 72'ye göre menfi tespit davasıdır.

Davacı taraf 6102 sayılı TTK hükümlerine göre kurulmuş şirket olmasına karşılık davalı gerçek kişi durumundadır. Davanın 6102 sayılı TTK m. 4'e göre mutlak ya da nispi ticari dava olabilmesi için davalının davacı ile yaptığı işin mesleki nitelikte olmaması ve ticari nitelikte olması gerekmektedir.

Her iki tarafta davalının mesleğinin turist rehberliği olduğunu ve dava konusu uyuşmazlığında turist rehberliği hizmetine ilişkin serbest meslek kazancına yönelik olduğunu kabul etmektedir.

Bu durumda davalının gerek yaptığı işin niteliği yönünden gerekse kazancın miktarı yönünden tacir olmadığı, iktisadi faaliyeti bulunmadığı, bedeni çalışmasına dayandığı ve kazancının da ancak geçimlerini sağlamaya yetecek derecede olduğu dolayısıyla mesleki kazancına yönelik olarak icra takibinde bulunduğu anlaşılmakla taraflar arasında 6102 sayılı TTK m. 4'e göre asliye ticaret mahkemelerinin görevine giren ticari dava olmadığı anlaşıldığından, 6100 sayılı HMK m. 114/I-c ve 115'e göre mahkememizin görevsizliğine ve dosyanın asliye hukuk mahkemesine gönderilmesine yönelik olarak aşağıdaki gibi hüküm kurulmuştur.

Katip ... · e-imzalıdır Hakim ... · e-imzalıdır