İstanbul Anadolu 1. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2021/466 K.2022/502

T.C. İstanbul Anadolu 1. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO

2021/466 Esas

KARAR NO:2022/502

DAVA

İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan)

DAVA TARİHİ:07/07/2021

KARAR TARİHİ:07/06/2022

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle: Davalı tarafından borca itiraz edilerek müvekkile herhangi bir borcu olmadığı, müvekkil ile aralarında borç doğuracak herhangi bir hukuki ilişki olmadığı ve aralarında bir sözleşme olmadığı iddia edilerek takibe itiraz edilmişse de.

Müvekkili-----------tarafından davalı -----ile yapılan ticari ilişki gereği; taraflar arasında--------başlangıç, ---------bitiş tarihli, -----süreli ------yapıldığını, bunun üzerine------ tarihinde müvekkil İde --------- şirketine ---------- açıklaması ile -------- gönderdiğini, akabinde tarafların anlaşamadığı ve sözleşmenin iki taraflı olarak feshedildiğini, davalı-------- tarihinde müvekkile------- açıklaması ile müvekkilin ödediği parayı iade etmek amacıyla eksik olarak ------- gönderdiğini, müvekkilinin franchise bedeli olarak ------- göndermesine rağmen,

davalı tarafın iade olarak--------eksik göndermesi üzerine davalı şirket ile haricen görüşme sağlansa da eksik tutarın iade edilmediğini, akabinde-------- Numaralı dosyası ile takip başlatıldığını, başlatılan takipte borcun tamamına, işlemiş faize, faiz oranına ve faiz oranına itiraz eden borçlunun takibi durdurduğunu, ------- uzlaşılamaması üzerine işbu haksız ve mesnetsiz takibe itirazın kaldırılması dava açtıklarını,-------- uyarınca icra inkâr tazminatına hükmedilmesi için borçlunun takip sırasında ödeme emrine itiraz etmesi ve alacaklının alacağını doğrudan mahkemede dava ederek haklı çıkmasının yasal koşullarından olduğu,

ayrıca alacağın likit ve muayyen olması gerektiğini, bu tazminatın, işin itiraz ederek hızla bitirilmesine engel olan borçluya karşı konulmuş bir yaptırım olduğu, borçlu tarafından alacağın miktarının belli, sabit veya belirlemek için bütün unsurları bilinmekte veya bilinmesi gerekmekte ise başka bir deyişle borçlu tarafından tahkik ve tayin edilmesinin mümkün ise hükmedileceğini, kötü niyetli borçlunun icra inkar tazminatına hükmedilmesini talep ettiklerini, fazlaya dair talep ve dava hakları saklı kalmak kaydıyla; davalının vekili aracılığıyla ------ Sayılı dosyaya yapmış olduğu haksız ve hukuka aykırı itirazı ile ilgili olarak;

yapılacak yargılama neticesinde davanın kabulü ile, icra takibine yapılan itirazın iptali ve takibin kaldığı yerden devamına, alacağının likit / belirlenebilir olduğu da dikkate alınarak takip alacağının ------az olmamak üzere borçlunun icra inkar tazminatına mahkum edilmesine, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalıya yükletilmesine, karar verilmesini talep etmiştir.

CEVAP

Dava dilekçesi ve tensip zaptı davalıya usulüne uygun olarak tebliğ edilmiş olmasına rağmen, davalının davaya katılmadığı ve cevap dilekçesi sunmadığı görülmüştür. İNCELEME ve GEREKÇE : Dava, hukuki niteliği itibari ile Davacı ile davalı arasında imzalanan ----- sözleşmesinin feshedilmesinden dolayı sözleşme kapsamında davacı tarafça ödenen ----- bedelden davalı tarafça iade edilmeyen bakiye ------bedelin davalı taraftan tahsili talebiyle başlatılan icra takibine davalı tarafça yapılan itirazın iptali talebine ilişkindir.

Dosyamız arasına alınan------- Esas sayılı icra dosyasının yapılan incelemesinde takibin ------tarihinde takip başlatıldığı davalının ------- tarihinde takibe itiraz ettiği ve takibin durduğu anlaşılmıştır.Davacının; borçlu tarafından yapılan -------tarihli itirazın davacı-alacaklıya tebliğinden itibaren İİK.nun 67.maddesinde belirtilen ----- yıllık süre içerisinde mahkememize davayı açtığı anlaşıldığından,

açılan davanın süresinde olduğu görülmüştür.Davada aktif ve pasif taraf husumetinin sağlandığı anlaşılmış olup taraflar arasında bu hususta çekişme yoktur.7155 sayılı Kanun’un 20. Maddesi ile eklenen 5/A maddesi uyarınca arabuluculuk başvurusunda bulunulmuştur. ------ tarihli ------ son tutanağında icra dosya borcunun ödenmesi hususunda anlaşmaya varılamadığına ilişkin arabuluculuk son tutanağı dosya arasına alınmıştır.

Dava dilekçesi, cevap dilekçesi ve tüm dosya kapsamı ile birlikte yapılan değerlendirmede: davacı ile davalı arasında -------- başlangıç,------ bitiş tarihli ------ yıl süreli genel -------- sözleşmesi imzalandığı, bu kapsamda davacının davalıya ------- gönderdiği, ancak sözleşmenin karşılıklı olarak feshedildiği, davalı tarafça davacıya ------ para iadesi yapıldığı ancak bakiye ------ bedelin iade edilmemesi üzerine davacı tarafça davalı aleyhine icra takibi yapıldığı, davalının itirazı üzerine mahkememizde itirazın iptali davası açıldığı,

davalı tarafın sözleşme kapsamında taraflarınca yapılan masrafların sözleşme bedelinden mahsup edildiğini, bu sebeple dava konusu bedeli iade etmediklerini beyan ettiği ancak yapılan masrafların neler olduğu ve bedelleriyle ilgili dosyaya herhangi bir belge sunulmadığı, ispat yükünü yerine getiremediği anlaşıldığından davacının davasının kabulü ile ile davalı borçlunun-------esas sayılı dosyasına yaptığı itirazın iptaline , ---------asıl alacak üzerinden takibin devamına,takip tarihi itibariyle avans faiz işletilmesine,

alacak likit olduğundan asıl alacağın ------- oranında icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine dair aşağıdaki şekilde karar verilmiştir.

HÜKÜ M

Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere:

1-Davacının DAVASININ KABULÜ İLE ile Davalı borçlunun ------Esas sayılı dosyasına yaptığı İTİRAZIN İPTALİNE , ------ asıl alacak üzerinden takibin devamına,takip tarihi itibariyle avans faiz işletilmesine ;Alacak likit olduğundan asıl alacağın ----- oranında icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine

2-Harçlar kanunu gereğince dava değeri üzerinden alınması gereken toplam -------harçtan daha önceden ödenen toplam ------- harç düşüldükten sonra eksik kalan------- harcın davalıdan alınarak hazineye irad kaydına,

3-Davacı kendisini vekil ile temsil ettirdiginden A.A.Ü.T (madde-13 İkinci Kısım İkinci Bülüm) göre hesaplanan ------- maktu vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,

4-Davacı tarafından yapılan; -------- Başvuru Harcı, ----- Peşin/nisbi Harcı, --------Tebligat, Posta ve diğer masraflar, olmak üzere toplam ------- davalıdan alınarak davacıya verilmesine, ,

5-Hüküm kesinleştiğinde kullanılmayan gider avansının yatıran tarafa iadesine,

6-Tarafların dava şartı olması sebebiyle başvurmuş oldukları -------Dosya Nolu görüşmeler neticesinde belirlenen ------ ücretin davalıdan tahsili ile hazineye irad kaydına,Dair, taraf vekillerinin yüzüne karşı KESİN açık olmak üzere açıkça okunup usulen anlatıldı.