İstanbul Anadolu 11. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2020/193 K.2022/239

T.C. İstanbul Anadolu 11. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO

2020/193 Esas

KARAR NO: 2022/239

KARAR TARİHİ: 08/04/2022

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Havale Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

TALEP

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle.

Davacı ile dava dışı---numaralı ----- Sözleşmesi'nin akdedildiği, davalının müteselsil kefil olarak imzaladığı ve firmaya finansal hizmet verilerek banka hesaplarına ödeme yapıldığı, davacıya temlik edilen fatura borçlarının ödenmediği, fatura konusu alacakların davacıya iade etmekle hükümlü olduğu ve --- yevmiye ile ihtarname gönderildiği, ------ ilamsız icra takibinin başlatıldığı, borcu ödememek amacıyla yapılan itiraz ile takip durdurulduğundan huzurdaki davanın açıldığı,

Taraflar arasında akdedilen sözleşmenin VI-I maddesi gereğince davacı şirketin kayıtlarındaki anlaşmazlıklarda HMK 193. maddesine göre tek geçerli delili teşkil ettiği ve faiz oranlarında --- ilan edilen kredi faiz oranlarından temerrüt tarihinde yürürlükte olan en yüksek kredi faiz oranının % 50'sini ilave etmek suretiyle hesaplandığı ve bu oranının müteselsil kefil hakkında da uygulanacağı, icra takibinde ise %15,75 avans faiz oranından hesap edildiği, dava şartı gereği arabuluculuk görüşmesi yapıldığı ve anlaşmaya varılamadığı,

İcra dosyasındaki itirazın iptali ile takibin devamına, kötü niyetli borçlunun %20'den aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesi, yargılama giderleri ile vekalet ücretinin karşı tarafa bırakılması talep ve dava etmiştir.

Davalı vekilinin cevap dilekçesi sunmadığı görülmüştür.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

Huzurdaki dava, taraflar arasındaki ticari ilişkiden kaynaklı alacağının tahsili için yapılan icra takibine itirazın iptali davasıdır. Ticari davalarda zorunlu arabuluculuk son tutanak aslı dosyaya sunulmuştur. İcra Müdürlüğünün dosyası celp edilmiştir.

Mahkememizce işbu dosyada alanında uzman bilirkişi tarafından tanzim edilen bilirkişi raporunda özetle.

Davacı---- ve müteselsil kefillerden davalı --- tarafından akdedilen --- numaralı--- ayrılmaz parçası olarak ----sözleşmeleriyle toplamda --- işlem hacimli ek ---- işlem hacimli limit tahsis edildiği, taraflarca akdedilen ------- başlığında; 'Devir alınan alacaklara ilişkin olarak ----serbestçe belirlenebilen, değiştirilebilen ve Müşteri'ye tahsis ettiği ve serbestçe kullandırılabileceği finansman oranı” olarak belirlendiği----- maddesinde;

'müşteri, devir olunan alacakların mevcudiyetini, sözleşme kapsamı içindeki alacaklar üzerinde tasarruf yetkisinin varlığını ve tamamının ödeneceğini gayrikabilirücu garanti etmekte olduğunu, her ne sebeple olursa olsun devir olunan alacağın ödenmemesi ihtimalinde, aldığı finansmanı, ferilerini ve bu nedenle ---- uğrayacağı zararları ve masrafları derhal ödeyeceğini taahhüt etmekte olduğunu” ----Müşteri veya herhangi bir borçlu, ------vadelerinde ödeme yapmadığı veya borç muaccel olduğu takdirde Müşteri, ayrıca bir ihtara, ihbara,

mehil tayinine ihtiyaç olmaksızın kendiliğinden temerrüde düşeceğini kabul ile bu alacaklar için vade gününden veya muacceliyet tarihinden itibaren bunları ------ bu sözleşme koşullarında tamamen geri ödeyeceği tarihlere kadar geçecek günler için, ----temerrüt tarihinde yürürlükte olan en yüksek kredi faiz oranına, bu oranın % 50'sinin ilavesi suretiyle bulunacak olan oran üzerinden temerrüt faizi ve sair ferilerini ödemeyi. ----ve taahhüt etmektedir.----.Müteselsil Kefiller, Müşteri'nin--- bulunduğu işbu ------ sözleşmesi,

özel şartları, bilcümle ekleri, yenilemelerinden ve sair sebeplerden daha önce doğmuş ve bundan böyle doğacak bilcümle borçlarından işlemiş ve Işleyecek faizlerin tamamından bu sözleşmede, isimleri, unvanlarının yanında yer alan tutarda Müteselsil Kefil sıfatı ile sorumlu bulunmaktadır' ----“Müşteri ve Müteselsil Kefiller, işbu sözleşmeden yer alan hususların yerine getirilmesi ve ------ tarafından kendilerine gerekli tebligatın yapılabilmesi için bu sözleşmede isim ve unvanları yanında belirtilmiş adresleri kanuni yerleşim yeri ittihaz ettiklerini,

belirtilen yerde adres yazılmaması halinde ---- adreslerinin veya faktor tarafından son olarak herhangi bir bildirim gönderilen adreslerinin, muhtarlıkta kayıtları bulunmasa bile yasal yerleşim yerleri olduğunu, ileride diğer bir mahalli kanuni yerleşim yeri ittihaz edecek olurlarsa, bu yeni adresi derhal noter aracılığıyla ile faktor'e bildirmeyi, bildirmedikleri takdirde bu sözleşmede yazılı ya da yukarıda yer alan adreslerine ya da kayıtlı elektronik posta adreslerine...gönderilecek her türlü tebligatın, kendilerine tebliğ edilmiş sayılacağını kabul ve taahhüt ederler----- maddesinde;

“..Sözleşmede imzaları bulunan kişilerden...her biri anılan sözleşme hükümleri nedeniyle müşteriler'den biri nezdinde ---- bilcümle alacaklardan müteselsil borçlu sıfatıyla sorumludur.

Müşteriler, kendilerine finansman sağlanmadığından bahisle ödemeden kaçınamazlar.” ifadelerine yer verildiği, çeklerin vade tarihlerinde ödenmemesi neticesinde, çekler için bankaların ödemekle yükümlü oldukları --- tahsil edilerek mevcut borç tutardan tenzil edildiği, kalan toplam borç tutarı) olan ---- tutarındaki borç bakiyesi için ihtarname gönderildiği, -------- takip bakiyesi ile uygulanacağı bildirilen ---- tarihinde takip işleminin başlatıldığı,

--- kapsamında taraflar arasında akdedilen---- Maddesinin - fıkrasında belirtildiği üzere, finansman oranını belirleme yetkisi verilen davacı tarafından uygulandığı bildirilen faiz finansman oranının--- olduğu anlaşılmakla, asıl alacak tutarı üzerinden kat tarihine kadar işlemiş faizin --- olarak, kat tarihinden takip tarihine kadar ---olarak hesap edilmesi gerekeceği, ---- dosyalarında tahsilatta tekerrür olmamak kaydıyla ilgili dosyalar ve kapak hesaplarının celbi ve davacıdan temin edilen evraklara istinaden takip sonrası muhtelif tarihlerde toplam --- tahsil edildiği tespit edildiği,

----tutarındaki dava takip masrafları ile birlikte takip tarihindeki toplam borç bakiyesinin ---- olduğu, takip tarihindeki asıl alacak tutarı ve hesaplanan işlemiş faiz tutarı üzerinden takip sonrası yapılan tahsilatların tenzili suretiyle ------ edilmesi neticesinde yapılan faiz hesaplamasının davalı ---, dava dışı ---davacı --- arasında akdedilen ------ dava dışı --- birlikte müteselsil kefil olduğu, Dava dışı Şirket tarafından davacı ------ tarih --- nolu üç adet çek ile ilgili alacağın ödenmemesi nedeniyle, ---- ihtarname gönderilerek--- sayılı dosyası iİle --- tarihinde takip işlemlerinin başlatıldığı,

takibe geçilen tutar üzerinden muhtelif tarihlerde toplam --- tahsil edildiği tespit edilerek yapılan tahsilatlar konsolide edildikten sonra kalan asıl alacak----ve dava takip masrafları ---olmak üzere, dava tarihi ---- itibariyle davacı tarafından talep edilebilecek toplam tutarın ---- olması gerekeceği görüşünü bildirmiştir.

Mahkememizce dosyada bulunan bilgi ve belgeler, dosyada alınan rapor sonucunda.

Davacı ----- müteselsil kefillerden davalı ------- numaralı---- hacimli ek ---- sözleşmeleriyle toplamda--- işlem---- toplamda ---- işlem hacimli limit tahsis edildiği, davalı----, dava dışı---- ayrılmaz parçası niteliğindeki ---- tarihli sözleşme eklerinde dava dışı --- birlikte müteselsil kefil olduğu, Dava dışı --- tarafından davacı ---- nolu üç adet çek ile ilgili alacağın ödenmemesi nedeniyle, ---- numaralı ihtarname gönderilerek --- sayılı dosyası iİle ----- tarihinde takip işlemlerinin başlatıldığı, ---üzerinden -------- tutarındaki borç bakiyesi için ihtarname gönderildiği,

---- dosyası ile asil alacak ----- yıllık faiz üzerinden ---- tarihinde takip işleminin başlatıldığı, dava açıldıktan sonra yapılan ödemelerin tahsilde dikkate alınması gerektiği, açıklanan gerekçelerle davanın kabulüne ilişkin aşağıdaki şekilde karar verilmiştir.

Davacının alacağı olduğu, işbu alacağın ticari defterler kapsamında likit (bilinebilir) mahiyette bulunduğu gözetilerek İcra İflas Kanunu madde 67/2 uyarınca asıl alacak üzerinden %20 icra inkar tazminatının davalıdan tahsili ile davacıya ödenmesi kararlaştırılmış olup aşağıdaki hüküm kurulmuştur.