İstanbul Anadolu 12. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2023/767 K.2024/146

T.C. İstanbul Anadolu 12. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO : 2023/767

KARAR NO : 2024/146

DAVA

Şirketin İhyası

DAVA TARİHİ : 10/11/2023

KARAR TARİHİ : 21/02/2024

Mahkememizde görülmekte olan Şirketin İhyası davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; ----İcra Müdürlüğü'nün ----- sayılı icra takip dosyası ile, ----- İlçesi -----Mah.

161 Ada 2 Parsel'de yer alan taşınmaz üzerindeki 26.05.2005 Tarihli, ------ Yevmiye No'lu ipoteğin fekkini sağlamak için İİK madde 153'e göre ipotek alacaklısı ------karşı ters ipotek icra takibi başlatıldığını, ipotek alacaklısı şirketle ilgili icra dosyasında yapılan yazışmaya------ Ticaret Sicil Müdürlüğü tarafından verilen 13.09.2022 tarihli cevab-ı yazıda, şirketin tasfiyesinin 26.10.2018 tarihinde sona erdiği, tüzel kişiliğin 26.10.2018 tarihi itibariyle sona erdiği,

tasfiye memurunun ... olduğu bildirildiğini, ipoteğin fekkine ilişkin mahkeme kararı alabilmek için ----- İcra Hukuk Mahkemesi'nin ------Esas sayılı dosyası ile şikayet davası yöneltildiğini, ----- İcra Hukuk Mahkemesi-----Esas,-----Karar sayılı, 20.12.2023 tarihli kararı ile, "Davanın kabulüne, -----İli -----161 Ada 2 Parsel'de yer alan taşınmaz üzerindeki 26.05.2005 Tarihli, ----- Yevmiye No'lu ipoteğin İİK mad.

153 gereği kaldırılmasına, ipotek bedelinin ipotek alacaklısı adına milli bir bankada saklanmasına" karar verdiğini, karara karşı tasfiye memuru vekili olduğunu beyan edenler tarafından istinaf kanun yolu başvurusunda bulunulduğunu, istinaf incelemesi neticesinde ---- Bölge Adliye Mahkemesi -----. Hukuk Dairesi tarafından-----Esas, -----Karar sayılı, 13.09.2023 tarihli ilamda.

"İcra dosyasındaki---- Ticaret Sicil Memurluğunun yanıtına göre ipotek alacaklısı------tasfiyesi 26/10/2018 tarihinde sona ermiş ve şirket ticaret sicilinden terkin edilmiş olduğundan şirketin tüzel kişiliği 26/10/2018 tarihi itibariyle sona ermiştir.

Bu nedenlerle ipotek borçlusu olduğunu belirterek talepte bulunan ... avukatına muhtıra çıkarılıp ipotek alacaklısı -----ihyasını sağlaması konusunda dava açması için ihtarda bulunulmalı, ------- ihyası kararını sunduğu takdirde ipotek alacaklısı şirkete gerekçeli karar tebliğ edilmelidir. " denildiğini, istinaf ilamı üzerine ---- İcra Hukuk Mahkemesi'nin ------Esas sayılı dosyasında 20.10.2023 tarihli muhtıra ile ipotek alacaklısı ------ ihyasını sağlamamız konusunda dava açılması ihtar edildiğini tüm bu nedenlerle Ticaret sicilinden terkin edilmiş olan----- ihyasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı ... Sicil Müdürlüğü vekili cevap dilekçesinde özetle; açılan davanın reddi ile müvekkili lehine yargılama gideri ve vekalet ücretine hükmedilmemesine karar verilmesini talep etmiştir.

Diğer davalıya usulüne uygun tebligat yapılmasına rağmen, davalı davaya karşı cevap dilekçesi vermemiş ve duruşmalara da katılmamıştır.

Mahkememizce;------ Ticaret Sicil Müdürlüğünden ihyası talep edilen Tasfiye Halinde ------, hangi nedenle, hangi usulle, hangi yasal düzenleme gereği, hangi tarihte terkin edildiği hususu sorulmuş ve ------ İcra Hukuk Mahkemesinin ----- Esas sayılı dosyası ile-----İcra Dairesi'nin ------Esas sayılı dosyaları celp edilerek incelenmiştir.

Dava, ticaret sicilinden tasfiye sonucu terkin edilerek tüzel kişiliği ortadan kalkmış bulunan Tasfiye Halinde------Şirketi'nin ihyası istemine ilişkindir.

TTK'nin "Ek tasfiye" başlıklı 547.maddesi "(1) Tasfiyenin kapanmasından sonra ek tasfiye işlemlerinin yapılmasının zorunlu olduğu anlaşılırsa, son tasfiye memurları, yönetim kurulu üyeleri, pay sahipleri veya alacaklılar, şirket merkezinin bulunduğu yerdeki asliye ticaret mahkemesinden, bu ek işlemler sonuçlandırılıncaya kadar, şirketin yeniden tescilini isteyebilirler.

(2) Mahkeme istemin yerinde olduğuna kanaat getirirse, şirketin ek tasfiye için yeniden tesciline karar verir ve bu işlemlerini yapmaları için son tasfiye memurlarını veya yeni bir veya birkaç kişiyi tasfiye memuru olarak atayarak tescil ve ilan ettirir." hükmünü haizdir.TTK'nin 529. Maddesi "(1) Anonim şirket;

a) Sürenin sona ermesine rağmen işlere fiilen devam etmek suretiyle belirsiz süreli hâle gelmemişse, esas sözleşmede öngörülen sürenin sona ermesiyle,

b) İşletme konusunun gerçekleşmesiyle veya gerçekleşmesinin imkânsız hâle gelmesiyle,

c) Esas sözleşmede öngörülmüş herhangi bir sona erme sebebinin gerçekleşmesiyle,

d) 421 inci maddenin üçüncü ve dördüncü fıkralarına uygun olarak alınan genel kurul kararıyla,

e) İflasına karar verilmesiyle,

f) Kanunlarda öngörülen diğer hâllerde, sona erer." hükmünü haizdir.

TTK'nin 643. Maddesi uyarınca limited şirketlerin tasfiye usulü ile tasfiyede şirket organlarının yetkileri hakkında anonim şirketlere ilişkin hükümler uygulanır. Bilindiği üzere şirketlerin tüzel kişiliği ticaret sicilinden terkin ile sona ermektedir. Ancak tüzel kişiliğin sona erebilmesi için şirketin tasfiye işlemlerinin eksiksiz ve tam olarak yapılmış olması gerekmektedir. Tüzel kişiliğin son bulmasını ifade eden fesih ve tasfiye işlemi aynı zamanda hukuki bir işlemdir.

Bu işlemin veya kararın hatalı veya eksik olması halinde gerçek anlamda tasfiyeden söz etmek mümkün değildir. Eksik veya hatalı işlem sonucu şirketin sicilden tasfiye sonucu terkinine karar verilmiş ise, bundan zarar görenler veya o işlemi gerçekleştirenler tasfiyenin kaldırılmasını ve şirketin ihyasını talep etme hakkına sahiptir.

Şirket tüzel kişiliğinin ihyası davasının, ihyası istenilen şirketin tasfiyesini yürütmüş olan tasfiye kurulu üyeleri veya tasfiye memuru ile yasal hasım durumundaki terkin işlemini yapan ticaret sicil memurluğuna husumet yöneltilerek açılması gerekmekte ve bu hususun mahkemece re'sen nazara alınması icap etmektedir.

Bu tür davalarda husumet tüzel kişiliği kalmayan şirkete veya şirket ortaklarına yöneltilemez.Yüksek Yargıtay -----HD.------.sayılı 28/11/2011 tarihli kararında da belirtildiği üzere. "Tüzel kişilik, ticaret sicilindeki kaydın terkini ile sona erer. Tüzel kişiliğin sona erdiğinin hukuk açısından kabul edilebilmesi için tasfiye işlemlerinin eksiksiz tamamlanmış olması gerekir.

Eğer tasfiye işlemleri gerçekten tamamlanmamış ve tasfiyede gereken hususlar eksik bırakılmışsa, tüzel kişilik ticaret sicilinden terkin edilse bile, şirketin tüzel kişiliğinin sona erdiğinden söz edilemez."

Buna göre, davanın gerektirdiği şekilde,------Ticaret Sicil Memurluğu kayıtları celp edilerek incelenmiştir. Toplanan delillere göre, davacı tarafından ihyası istenilen şirket aleyhine açılan davanın devamı ve sonuçlanması için işbu davayı açmakta hukuki menfaati bulunduğundan, anılan bu şirketin, -----İcra Hukuk Mahkemesinin ----- Esas sayılı dosyasının görülmesi ve mahkemece verilecek kararın infazı işlemleri ile sınırlı olmak üzere, terkin edilen şirket hakkında yürütülen söz konusu icra takiplerinin devamı, sonuçlanması ve infazı bakımından sınırlı olmak üzere ihyasına, ----- Ticaret Sicil Müdürlüğüne yeniden tesciline, karar verilmesi gerektiği anlaşılmıştır. Ek tasfiye işlemlerinin de aynı tasfiye memuru tarafından yapılması uygun görülmüş ve yeni bir tasfiye memuru atanmamıştır.

Davalı ... Sicil Memurluğu, yasal hasım konumunda olup, tasfiyenin usulsüz kapatılmasından dolayı kusur ve sorumluluğu bulunmamaktadır.

Bu nedenlerle, bu davalı harç, yargılama giderleri ve karşı yan vekalet ücretinden sorumlu tutulmamıştır.Diğer davalı tasfiye memurunun sorumluluğuyla ilgili olarak yapılan incelemede, ihyası istenen şirketin tasfiyesinin 26/10/2018 tarihinde tamamlandığı anlaşılmıştır. -----İcra Dairesi'nin ----- Esas sayılı takip dosyasının ve-----İcra Hukuk Mahkemesinin ----- Esas sayılı dava dosyasının açılış tarihinin tasfiyenin tamamlanmasından sonraya ilişkin olduğu,

bu durumda davalı tasfiye memurunun dava açılmasına sebebiyet vermediği tesbit edilmekle, bu davalı da harç, yargılama giderleri ve karşı yan vekalet ücretinden sorumlu tutulmaksızın, davanın kabulüne dair aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

HÜKÜM (Yukarıda Açıklanan Nedenlerle):

1-Davanın KABULÜ ile, TTK'nın 547. maddesi uyarınca ------ Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün ------ sicil numarasında kayıtlı iken tasfiye sonucu sicilden terkin edilen Tasfiye Halinde -----Şirketi'nin ticaret sicil kaydının, ------ İcra Hukuk Mahkemesinin ------- Esas sayılı dosyasının görülmesi ve mahkemece verilecek kararın infazı işlemleri sınırlı olmak üzere İHYASI ile şirketin bu konularla sınırlı olmak üzere ------ Ticaret Siciline yeniden tesciline,

2-Ek tasfiye işlemlerini yapmak üzere ... TC kimlik numaralı davalı ... tasfiye memuru olarak atanmasına, ek tasfiye bitinceye kadar tasfiye memurunun görevinin devam etmesine,

3-Kararın ------- Ticaret Sicil Müdürlüğünce tescil ve ilanına ,

4-Harçlar kanunu uyarınca alınması gereken 427,60 TL harçtan peşin yatırılan toplam 269,85 TL hacın mahsubu ile bakiye 157,75 TL harcın davacıdan alınarak hazineye gelir kaydına,

5-Davanın ve kararın niteliği gereği yargılama giderlerinin davacı tarafın kendi üzerinde bırakılmasına ve davacı taraf yararına vekalet ücreti takdirine yer olmadığına,