İstanbul Anadolu 4. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2018/1114 K.2019/678

T.C. İstanbul Anadolu 4. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO

2018/1114 Esas

KARAR NO : 2019/678

DAVA

İtirazın İptali (Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan)

DAVA TARİHİ : 20/09/2018

KARAR TARİHİ : 27/06/2019

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; davalı tarafın İAA---------. İcra Müdürlüğünün 2016/19297 Esas sayılı dosyasıyla yürütülen icra takibine karşı vaki haksız ve mesnetsiz itirazın iptali ile fazlaya ilişkin haklarının saklı kalmak kaydı ile alacağın takip talebinin belirtilmiş şartlarla devamı ile birlikte tahsili ile %20 den az olmamak kaydı ile icra inkar tazminatına hükmedilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiş, bu talebini duruşmada tekrar etmiştir.

Taraflara tebligat yapılarak taraf teşkili sağlanmıştır.

Davalı taraf duruşmaya gelmedeği gibi her hangi bir cevap vermemiştir.

Davacı taraf uhdesinde olan tüm delilleri ibraz ettikleri, getirtilmesi gereken delilleri ilgili yerlerden getirtilerek dosya içine alınmıştır.

Dosya tüm delillerin ibrazından sonra konusunda uzman teknik bilirkişiye tevdi edilmiş, teknik bilirkişi ayrıntılı raporunu ibraz etmiştir.

İNCELEME VE GEREKÇE

Dava, elektrik aboneliğine dayalı olarak düzenlenen fatura alacağının takibine vaki itirizan iptali istemine ilişkindir.

Davacının, ödenmeyen faturalar nedeniyle başlatılan takibe yapılan haksız itirazın iptalini talep ettiği, davalıya ödeme erminin 26/09/2016 tarihinde tebliğ edildiği davalının takibe 30/09/2016 tarihinde borcu bulunmadığından bahisle itiraz ettiği, takibin durdurulmasına dair kararın davacı vekiline tebliğ edilmediği ve vaki itirazın iptali istemi ile iş bu davanın 20/09/2018 tarihinde açıldığı görülmüştür.

Mahkememizce taraflara tebliğat yapılarak dilekçeler aşamasının tamamlanması sonrası ön inceleme celsesinde genel ve özel dava şartları irdelenmiş ve dava şartlarının bulunduğu analaşılarak taraflar arasında uyuşmazlığın belirlenmesi cihetine gidilmiş taraflar arasında çekişmenin ; davalının davacı abonesi olup olmadığı, abone ise bu aboneliğe dayalı davacıya ödenmeyen fatura borcu bulunup bulunmadığı, ödenmeyen fatura borcu var ise bu faturalara dayalı gecikme zammı ve Kdv bedelinin davalıdan tahsilinin mümkün olup olmadığı bu kapsamlarda davalının itirazın iptali şartları bulunup bulunmadığına yönelik olduğu anlaşılmıştır.

Uyuşmazlık konularının belirlenmesi sonrası davacı tarafından dosya kapsamına sunulu belgeler ile davalının davacının abonesi olduğu taraflar arasında bu kapsamda 06/01/2015 tarihinde sözleşmenin tertip edildiği anlaşılmış ve sözleşme içeriğinin denetimi ile davacının davalıdan gecikme zammı ve kdv bedeli isteyebileceği anlaşılmış ancak faturaya konu hizmetin verilip verilmediğinin belirlenmesinin teknik vakıa bulunuşu nedeni ile dava dosyasının bu konuda sektör bilir kişisine tevdine karar verilmiş ve sektör bilir kişisi tarafından ibraz edilen raporda davacının faturalar konusu hizmeti davalıya verdiği ve faturalandırmanın EPDK tarafından

ilgili dönemlerdeki fiyatlandırmalara uygun olduğu davalının davacıya her hangi bir ödeme yapmadığı (kaldı ki ödeme yapıldı ise bu konuda ispat yükü davalıdadır.) rapor içeriğinin tetkiki ile anlaşılarak bilir kişi tarafından ibraz edilen hususların istenilen hususlara havi, objektif ve bilimsel nitelik taşıdığı anlaşılarak rapor mahkememizce hükme esas alınmıştır.

Takibe konu alacak; davalıya akdedilen sözleşme kapsamında verilen hizmete ilişkin faturadan kaynaklandığından alacağın varlığı davalı tarafından önceden belirlenebilir, likit nitelikteki alacak yönünden icra inkâr tazminatı şartlarının oluştuğu anlaşılmakla kabule konu asıl alacağın %20 si nispetinde icra inkar tazminatının davalıdan tahsili ile davacıya ödenmesine karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm ittihaz olunmuştur.