İstanbul Anadolu 6. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2022/1055 K.2024/820

T.C. İstanbul Anadolu 6. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO

2022/1055 Esas

KARAR NO: 2024/820

DAVA

Alacak (Cari Hesap Veya Ticari Kredi Sözleşmesi Kaynaklı), İtirazın İptali (Ticari Satımdan Kaynaklanan)

DAVA TARİHİ: 29/12/2022

BİRLEŞEN DAVA (----Asliye Ticaret Mahkemesi --- Esas)

DAVA

İtirazın İptali (Ticari Satımdan Kaynaklanan)

DAVA TARİHİ: 22/09/2020

KARAR TARİHİ: 06/11/2024

Mahkememizde görülmekte olan Alacak (Cari Hesap Veya Ticari Kredi Sözleşmesi Kaynaklı), İtirazın İptali (Ticari Satımdan Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

DAVA

Esas davada dava dilekçesinde özetle; davacı müvekkili şirketin dava dışı ---- tarafından ihraç edilmiş olan tahviller dolayısı ile , gerek tahvillere bağlı anapara tutarlarının ve gerek belirlenen kupon alacaklarının vadelerinde ödenmemiş olması sonucunda alacaklı konuma geldiğini,---- tanımlı, bakiye kalan toplam 416.121,24 TL tutarında --- alacağı ile toplam 688.198,30 TL tutarında -------gecikme cezasına ilişkin, toplam 1.104.319,54 TL alacağın fazlaya ilişkin talep ve dava haklarının saklı kalmak kaydı ile,

dava tarihinden itibaren işleyecek avans faizi ve yargılama masrafları ile birlikte davalıdan tahsilde tekerrüre mahal vermemek kaydı ile tahsili ve müvekkili şirketin hakkını elde etmesinin zorlaşmasını önlemek amacıyla davalıların malvarlığı üzerine ihtiyati haciz uygulanmasına karar verilmesi talebi olarak belirtildiği, müvekkili şirketin, dava dışı ------ tarafından ihraç edilmiş olan tahviller dolayısı ile,

gerek tahvillere bağlı anapara tutarlarının ve gerek belirlenen kupon alacaklarının vadelerinde ödenmemiş olması sonucu, alacaklı konuma geldiğini, anılan tahvillerin, vadesi gelmiş olmasına karşın ödenmemiş olan anapara ve kupon alacaklarının ödeme takviminin yeniden belirlenmesi amacı ile alacaklı konumundaki müvekkili şirket ile, dava dışı ------akdedildiği, davalı şirketin de söz konusu Protokolde "Müteslesil Kefil” sıfatı ile yer aldığı, mezkur Protokolün 2. Maddesinin son bendindeki ifadeler çerçevesinde alacağın miktarının taraflarca tespit edilerek,

borcun ve müteselsil kefilliğin davalı konumundaki muteriz borçlu şirket tarafından da açık şekilde kabul edilmiş olduğunu, yine anılan Protokolün 6. Maddesinde de vadesinde ödenmemiş olan tahvile bağlı anapara ve kupon alacaklarının itfası amacı ile, taraflarca mezkur Protokol kapsamında yeniden belirlenen ödeme takvimine uygun şekilde ödeme yapılmasının da muteriz borçlu şirketler tarafından kabul edildiğini, işbu Protokol ile yeniden belirlenen ödeme planına uyulmayacak olması halinde uygulanacak yaptırımın da, anılan Protokolün 7. Maddesinde düzenlendiği,

söz konusu Protokolün akdinden ve ödeme takviminin yeniden belirlenmesinden sonraki süreçte, Protokolün ekinde yer alan Ödeme planına, gerek davalı ve gerek dava dışı muteriz borçlu şirketler tarafından uyulmadığı ve Protokol ile yeniden yapılandırılan ve vadeleri belirlenen borçların ödenmediği, buna bağlı olarak da, borçlu şirketlerin ödeme taahhütlerine uymaması nedeni ile muaccel hale gelen tahvilden kaynaklanan kupon borçları ile Protokolün 8.2.maddesi uyarınca gecikme cezasının tespit edildiği, ----tanımlı;

bakiye kalan/kupon farkı toplam 416.121,24 TL tutarında (195.056,83 TL ----) kupon alacağı ile toplam 688.198,30 TL tutarında (322.592,95 TL ------ kodlu) gecikme cezasına ilişkin toplam 1.104.319,54 TL alacak mevcut olduğu, ayrıca, aynı kodlu ve aynı fonlara bağlı olarak işbu dava öncesi vadesi gelmiş bulunan ana alacak tutarları ve vadesi gelmiş 28.12.2018 tarihine kadar mevcut kuponlar bakımından----- esas sayılı takip dosyası ile takip başlatıldığı, takibe itiraz neticesinde -----dosyası ile itirazın iptali davası açıldığı, esasen detayları ekli listede belirtildiği üzere;

müvekkili şirketin ---- alacağı mevcut ise de,----- sayılı takip dosyası ile 28.12.2018 tarihine kadar olan kuponların emsal faiz oranı ile hesaplandığı ve hesaplama neticesinde ------ kupon alacağının takibe konu edildiği, bu davada ise takip konusu edilmeyen 28.12.2018 ri ile vadesi gelen kuponlara ek olarak 28.12.2018 tarihine kadar eksik hesaplanmış olan toplam 416.121,24 TL tutarında ----- kupon alacağının talep edildiğini, Takasbank kayıtları ile de sabit olduğu üzere, davalı konumundaki borçlu şirketin, dava konusu teşkil etmekte olan borçtan sorumlu bulunması nedeni ile, fazlaya ilişkin talep ve dava hakları saklı kalmak kaydı ile,

toplam 1.104.319,54 TL alacağın fazlaya ilişkin hakları saklı kalmak kaydı ile, dava tarihinden itibaren işleyecek avans faizi ve yargılama masrafları ile birlikte davalıdan tahsiline karar verilmesi talep ve dava edilmiştir.Esas davada davalı tarafa usulüne uygun biçimde dava dilekçesi ve tensip zaptının tebliğ edildiği, ancak davalı tarafın davaya cevap sunmadığı dosya kapsamından anlaşılmıştır.Birleşen davada dava dilekçesinde özetle; davacı şirketin, ----- tarafından ihraç edilmiş olan tahviller dolayısı ile,

gerek tahvillere bağlı anapara tutarlarının ve gerek belirlenen kupon alacaklarının vadelerinde ödenmemiş olması sonucu, alacaklı konuma geldiğini, tahviller ve alacağın varlığının ------ görüldüğü, söz konusu tahvillerin, vadesi gelmiş olmasına karşın ödenmemiş olan anapara ve kupon alacaklarının ödeme takviminin yeniden belirlenmesi amacı ile alacaklı konumundaki davacı şirket ile ---- tarihli bir protokol akdedildiği, davalı şirketin de,----- ve söz konusu protokolde ‘müteslesil kefil’ sıfatı ile yer aldığı,---- bildirimlerinde --------Yapılandırılacak tahvillerin mevcut faiz oranları değiştirilmeyecektir.

Ayrıca ek güvence olarak, yapılandırılan tahvil borcunun tamamına, grup şirketimiz olan ------kefaleti tesis edilecektir..." ifadelerine ve mezkur protokolün 2. maddesinin son bendinde; '… borçlu tahvillerinin (‘tahvil’) vadesinde ödenmeyen ve alacaklı’nın sahibi olduğu toplam 95.000.000,00 nominal değerdeki ana para ve ödenmemiş faizlerin aşağıdaki belirtilen tarihlerde ve şartlarda ödeme takviminin yeniden belirlenmesi maksadıyla işbu ‘Protokol’ü akdetmişlerdir.’ şeklinde yer verilen hüküm ile, alacağın kaynağının açık şekilde ifade edildiği, yine mezkur protokolün 4.1. maddesinde de;

‘28 Temmuz 2017 tarihi itibariyle borçlu ve müteselsil kefil net olarak, toplam 97.679.000,00 TL borçları olduğunu kayıtsız ve şartsız olarak kabul ve ikrar ettiklerini ve kabul ve ikrar edilen işbu borçların tamamından Borçlular ile Müteselsil Kefil olarak sorumlu olduklarını beyan kabul ve taahhüt ederler.’ şeklinde yer verilen ifadeler ile de, alacağın miktarının taraflarca tespit edilerek, borcun ve müteselsil kefilliğin borçlu şirketler tarafından da açık şekilde kabul edilmiş olduğu, yine anılan protokolün 6. maddesinde de;

"borçlu ile müteselsil kefil işbu protokol ile belirlenen ‘anapara’ ve ‘faiz’ tutarlarından borçlu ve müteselsil kefil olduklarını kabul, taahhüt ve ikrar ederler." şeklinde yer verilen hüküm ile de, vadesinde ödenmemiş olan tahvile bağlı anapara ve kupon alacaklarının itfası amacı ile, taraflarca mezkur protokol kapsamında yeniden belirlenen ödeme takvimine uygun şekilde ödeme yapılmasının borçlu şirketler tarafından kabul edildiği ve bu protokol ile yeniden belirlenen ödeme planına uyulmayacak olması halinde uygulanacak yaptırım da, anılan protokolün 7. maddesinde;

‘ödeme planında belirtilen alacaklardan birinin borçlu tarafından vadesinde ödenmemesi ya da eksik ödenmesi halinde, protokol’de belirtilen vadesi gelmemiş diğer bütün alacaklar da muaccel hale gelir ve alacaklı, borçlu ve müteselsil kefil aleyhine derhal icra takibi başlatmakta dahil olmak üzere her türlü kanuni yola müracaat hakkı kazanır.’ şeklinde açık şekilde ifade edildiği, ancak ödeme takviminin yeniden belirlenmesinden sonraki süreçte, ödeme planına borçlu şirket tarafından uyulmadığı, borçların ödenmediği, buna bağlı olarak da, muteriz borçlu şirketin ödeme taahhütlerine uymaması nedeni ile muaccel hale geldiği,

tahvilden kaynaklan anapara ve kupon borçları tespit edilerek takip konusu edildiği, müvekkili şirketin, -------- olmak üzere toplam 960.000,00 TL tutarında anapara alacağı ile,--- bağlı kupon alacağı ve yine ------ bağlı kupon alacağı olmak üzere, toplam 166.560,00 TL tutarında kupon alacağının tahsili amacı ile, borçlu şirketler hakkında -----dosyası aracılığı ile bir ilamsız takip başlatıldığı, dosya kapsamına sunulmuş bulunan ----kayıtlarında da açık şekilde,-----tarafından ihraç edilmiş olan ------ dolayısı ile, müvekkili şirketin ilgili fon gruplarına bağlı alacak tutarlarının görüldüğü,

gerek ------- kayıtları ve gerek protokolde yer alan açık hükümler uyarınca, borçlu ve müteselsil kefil sıfatı ile, takip konusu teşkil etmekte olan borçtan sorumlu bulunmalarına karşın, davalı borçlu şirketlerin takibe haksız şekilde itiraz ettiklerinden bahisle itirazların iptali ile, takibin devamına ve davalıların, haksız itirazları nedeniyle de İİK md. 67/f.2 hükmü gereğince, takip konusu alacağın %20’sinden aşağı olmamak üzere tazminat ödemesine karar verilmesi talep ve dava olunmuştur.

DELİLER VE HUKUKİ NİTELENDİRME

Dava, hukuki niteliği itibariyle asıl dava yönünden davacı ile dava dışı ----düzenlenen protokolde kefil sıfatı ile bulunan davalı ---- arasında protokol hükümlerinin asıl borçlu tarafından ihlal edilmesinden kaynaklanan alacak davasıdır.

Birleşen dava yönünden ise; davacı ile davalı ------ arasında düzenlenen protokol de kefil olarak yer alan ---- protokol hükümlerine aykırı davranması sebebeiyle davacı tarafından ---- sayılı dosyasında başlatılan icra takibine ilişkin olarak davalı borçlu şirketler tarafından yapılan itirazın iptali ve takibin devamıyla icra inkar tazminat ödenmesine ilişkin davadır.

Birleşen dava bakımından yapılan yargılamada davalılardan --- hakkında--- sayılı dosyasında iflas kararı verildiği, işbu iflas kararının ------- onama kararı ile kesinleştiği, Mahkememizce icra iflas kanununu 194 maddesi gereğince ikinci alacaklılar toplantısının sonuçlanmasının beklendiği, 13/09/2023 tarihli oturumda davalı---- yönelik dosyanın ---- sayılı dosyadan tefriki ile işbu esas --- sayılı dosyaya kaydedildiği,

---- ilgili yargılamanın ise ---- sayılı dosya üzerinden devam ettiği, dava konusu, tarafları ve dava sebebi aynı olan ve dosyalar arasında fiili bağlantı bulunması sebebiyle Mahkememizin --- sayılı dosyasının Mahkememizin işbu esas sayılı dosyasıyla birleştirilmesine karar verildiği görüldü.---- esas sayılı takip dosyası celp edilmiş, dosyada mevcut bulunan protokol takip dosyası takas----- gelen belgeler üzerinde konusunda uzman ---------- bilirkişiden rapor aldırılmıştır.

22/07/2024 tarihli bilirkişi raporunda; dava dışı ---- yılında ihraç ettiği 20.000.000 TL tutarındaki 910 gün vadeli özel sektör tahvilinin 28.07.2017 tarihinde yapılması gereken sekizinci kupon ödemesini yerine getirmediğini, bu ilk ödeme gecikmesi nedeniyle (diğer davalı taraf--------kefil sıfatıyla dâhil edilerek) yapılan 5.9.2017 tarihli protokol gereği 31.07.2018 tarihinde yapması gereken anapara ve faiz ödemelerinin de yerine getirilmediğini, davalının müteselsil kefil sıfatıyla protokol gereği 31.07.2018 tarihinde davacıya yapılması gereken anapara ve faiz ödemeleri yapılmayarak protokol hükümlerinin ihlal edilmiş olduğununu,

Protokol hükümlerinin ihlali ve protokolün hükümsüz kalması nedeniyle, davacının asıl dosya kapsamında davalıdan toplam 1.103.876,55 TL alacaklı olduğunu, birleşen dosya kapsamında ise davacının davalı şirketten 1.126.560,00 TL alacaklı konusunda görüşünü beyan etmiştir.

Asıl ve birleşen dosya yönünden taraflar arasındaki uyuşmazlık ihracatcı bir kuruluş tarafından çıkarılmış olan özel sektör tahvillerinden satın almış olan bir kurumsal yatırımcının vadesinde faiz ve anapara alacağını tahsil edememesine ilişkindir, Mahkememizce yapılan yargılama toplanan deliller, taraflar arasında akdedilen protokol, ödeme belgeleri, bilirkişi raporu ve banka kayıtları ile tüm dosya içeriğine göre davacı --- ile dava dışı -------- tarihli protokol ile 8. Kupon faiz ödemesi sırasında ortaya çıkan sıkıntı üzerine borç ilişkisine,

müteselsil kefil olan davalı --- eklenerek protokol düzenlendiği ve borç ilişkisinin biçimlendirildiği, anılan protokolün konu başlıklı 2.maddesinde 45,000,000,00.TL nominal değerli, 1,092 gün vadeli, yıllık 6 4,50 ek getiri oranlı, 3 ayda bir kupon ödemeli 1.-TL ihraç bedelli, vade başlangıcı ------nominal değerli, ---- getiri oranlı, 3 ayda bir kupon ödemeli ---------- vadesinde ödenmeyen ve alacaklı nın sahibi olduğu toplam 95,000,000.00. nominal değerdeki ana para ve ödenmemiş faizlerin aşağıdaki belirtilen tarihlerde ve şartlarda ödeme takviminin yeniden belirlenmesi maksadıyla işbu “Protokol"ü akdettikleri,

protokolün 4.1 hükmünde 28/07/2017 tarihi itibariyle borçlu ve müteselsil kefilin net olarak toplam 97.679.000,00 TL borçları olduğunu kayıtsız ve şartsız kabul ettiklerini ve bu borçların tamamından asıl borçlu ve müteselsil kefillerinin sorumlu olduklarını beyan, kabul ve taahhüt ettiklerini, gerek borçlu gerekse bu borçlara müteselsil kefil olanlar işbu protokolün 4.4, 8 ve 9. Maddelerinde belirtilen gecikme cezası faiz teminat ve eklentilerinden borçlu ve müteselsil kefil olduklarını beyan, kabul ve taahhüt ederler, düzenlemesine yer verilmiş.

Protokolün 6 ve 7maddelerinde, 6.maddelerinde borçlu ve müteselsil kefil işbu bu protokol ile belirlenen ana para ve faiz tutarlarından borçlu ve müteselsil kefil olduklarını kabul, taahhüt ve ikrar ederler.

7.maddesinde ise ödeme planında belirlenen alacaklardan birinin borçlu tarafından vadesinde ödenmemesi yada eksik ödenmesi halinde protokolde belirtilen vadesi gelmemiş diğer bütün alacaklarda muaccel hale gelir ve alacaklı borçlu ve müteselsil kefil aleyhine derhal icra takibi başlatmak da dahil olmak üzere her türlü kanuni yola müracaat hakkını kazanır.

Somut uyuşmazlıkta müteselsil kefil olan davalı borcun tamamı olan 97.679.000,00 TL 'nin toplamında müteselsilen sorumlu olduklarını, kabul ve taahhüt etmişlerdir.

Porotokolün akdinden sonra protokolün ekinde yer alan ödeme planı kapsamında protokol gereği 31/07/2018 tarihinde yapılması gereken ödemelerin yapılmamasıyla temerrüde düştüğü dava dışı ihratçı----------- borçlanma araçlarına ilişkin 31.07.2018 tarihli kupon ödemesinin vadesinde yapılmaması nedeniyle temerrüde düştüğü hususunun ---------kamuyu aydınlatma platformundan anlaşıldığı, davalı şirket tarafından borçlu oldukları tahvillerin ana para ve faiz tutarlarının ödendiğine ilişkin herhangi bir makbuz, tranfer yada muhasebe kaydına rastlanılmadığı,

dava dosyasında mevcut olan----- gönderilen müzekkere cevabı ile tahvil kayıtlarının geri ödeme tablosu kayıtlarının çerçevenin asıl dava kapsamında davacı şirketin ----- bakiye kupon alacaklarının sırasınya --------- olmak üzere toplam 415.678,25 TL gecikme cezası ise sırasıyla ------kodlu olmak üzere toplam 688.198,30 TL tutarında alacaklı olduğu ve bu çerçevede davacının davalıdan 1.103.876,55 TL alacaklı olduğunun tespit edildiği,

birleşen dosya kapsamında ise davacı şirketin ------- kodlu fonlarında olmak üzere toplam 960.000,00 TL tutarında ana para alacağı ile 166.560,00 TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 1.126.560,00 TL alacaklı olduğu, takibin işbu asıl alacak ve işlemiş faiz üzerinden devamına, hükmolunan alacak likit olduğundan %20 icra inkar tazminatının davalıdan tahsili ile davacıya ödenmesine karar vermek gerekmiştir ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.