İstanbul Anadolu 7. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2017/432 K.2018/438

T.C. İstanbul Anadolu 7. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

GEREKÇELİ KARAR

ESAS NO

2017/432 Esas

KARAR NO : 2018/438

DAVA

İtirazın İptali ( Kredi Sözleşmesinden Kaynaklanan )

KARAR TARİHİ : 26/04/2018

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Kredi Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

İDDİA

Davacı vekili, dava dışı olup, iflas erteleme davası açan .... müvekkili banka tarafından kredi verildiğini; genel kredi sözleşmesini davalıların müşterek borçlu - müteselsil kefil sıfatıyla imzaladıklarını; kredi borcunun ödenmediğini, bunun üzerine müvekkili banka tarafından sözleşmeye uygun olarak hesabın kat edildiğini. Beşiktaş ....

Noterliğinden ... tarihinde.... nolu ihtar ile hesabın kat edildiğinin borçlu şirkete ve davalılara tebliğe çıkarıldığını ancak kredi borcunun yine ödenmediğini bunun üzerine davalı kefiller aleyhine İStanbul Anadolu .....

İcra Müdürlüğünün .... sayılı dosyası ile icra takibi başlattıklarını; davalıların haksız bir itirazla takibi durdurduğunu belirterek; itirazın iptaline, takibin devamına ve davalılardan %20 icra inkar tazminatı tahsiline karar verilmesini dava ve talep etmiştir.

SAVUNMA

Davalılar, davaya cevap vermemişler. Duruşmaları takip etmemişlerdir. Bu nedenle icra takibine yaptıkları itiraz nedenleri çerçevesinde savunmaları değerlendirilmiştir.

İNCELEME VE GEREKÇE

Dava, İİK'nun 67. Madde gereğince açılan itirazın iptali davasıdır.

Davacı taraf, "kredi sözleşmesine dayalı olarak haciz yoluyla ilamsız takip" başlatarak 590.430,42 TL asıl alacak, 64.761,44 TL yıllık %26'dan işlemiş akdi faiz, 53.944,12 TL yıllık %39'dan işlemiş temerrüt faizi, 5.935,28 TL %5.... ve 1.748,35 TL ihtarname masrafı olarak toplam 716.819,61 TL üzerinden takipte bulunup, asıl alacağa sözleşme gereği faiz istediğini belirtmek suretiyle davalılardan "tahsilde tekerrür olmamak koşuluyla" talepte bulunmuş; davalılar müşterek itiraz dilekçesi vererek "borçları bulunmadığını bununla beraber faize, faiz oranına ve takibin tüm ferilerine itiraz ettiklerini" belirtmek suretiyle; takibe itiraz etmişler, süresinde yapılan itirazla takip durmuş, iş bu davada 1 yıllık hak düşürücü süre içinde açılmıştır.

Mahkememize ibraz edilen genel kredi sözleşmesi, hesap katı, hesap ekstreleri, kat ihtarı ve uygulanan faiz oranları incelenmiş olup; davalıların her ikisininde kefil olduğu; kefaletlerin geçerli olduğu; takip konusu olan alacağın sözleşmeye göre kefalet limiti içinde kaldığı belirlenmiş olup; mahkememizce banka kayıtları üzerinde uzman bilirkişiye inceleme yaptırılarak rapor alınmıştır.

Bilirkişi raporu, kabule şayan bulunmuş, gerekçelerinin ve hesap şeklinin yerinde olduğu; ödenmeyen taksitlere hesabın kat tarihine kadar sözleşme gereğince cari faiz, hesap katı ile icra takibi arasında da temerrüt faizi uygulanmasının yerinde olduğu, sözleşmede belirlenen faiz oranları çerçevesinde bilirkişi tarafından akdi ve temerrüt faiz miktarlarının belirlendiği görülmüş; buna göre asıl alacağın takip talebindeki gibi 590.430,42 TL olduğu; ancak kat tarihine kadar işleyen %26 yıllık akdi faizin talep edilen 64.761,44 TL olmadığı.

51.579,25 TL tuttuğu; kezza kat tarihi ile takip tarihi arasında yıllık %39'dan temerrüt faizinin takip talebindeki gibi 53.944,12 TL olmadığı.

21.802,45 TL olduğu; buna göre .... değiştiği ve talep edildiği gibi 5.935,28 TL yerine, 3.669,09 TL tuttuğu; ihtarname masrafının talep gibi 1.748,35 TL olduğu nazara alınarak itirazın 669.229,56 TL yönünden iptaline karar vermek gerekmiş; davalıların kefil olduğu, borçtan sorumlu oldukları, kredi sözleşmesi için alınan ve bunların kefaletin rehni olarak alınmadığı, borcun rehni olduğu; icra takibinin "zaten tahsilde tekerrür etmemek koşuluyla" yapıldığı; bu nedenle kefalet limiti içinde kalan alacaktan davalıların sorumlu olduğu; kredi sözleşmesinden kaynaklanan alacaklarında likit olduğu,

davalıların itirazında haksız olması sebebiyle inkar tazminatına da hükmedilmesi gerektiği nazara alınarak mahkememizce aşağıdaki hüküm tesis olunmuştur.

DAVANIN KISMEN KABULÜNE

Davalıların İstanbul Anadolu .... İcra Müdürlüğünün ..... sayılı dosyasına yaptığı itirazın KISMEN İPTALİNE; takibin 590.430,42 TL asıl alacak, 51.579,25 TL %26 akti işlemiş faiz, 21.802,45 TL %39 temerrüt faizi, 3.669,09 TL %5 ..., 1.748,35 TL ihtarname masrafı olmak üzere toplam 669.229,56 TL üzerinden ve asıl alacağa ( 590.430,62 TL'ye ) yıllık %39 oranında temerrüt faizi uygulanarak DEVAMINA,

Fazlaya dair itirazın iptali talebinin REDDİNE,

Asıl alacak olan 590.430,42 TL üzerinden %20 icra inkar tazminatının davalılardan alınarak, davacıya verilmesine,

Alınması gereken 45.715,00 TL harçtan dava açılırken alınan 8.657,39 TL'nin mahsubu ile eksik 37.057,61 TL ilam harcının davalılardan tahsili ile hazineye irat kaydına,

Tamamı davacı tarafça karşılanan 8.688,79 TL harcın tamamı ile 8 davetiye gideri 112,00 TL'nin ve bilirkişi inceleme ücreti olan 1.250,00 TL'nin kabul ve ret oranları gereğince 1.275,00 TL'sinin toplamı 9.963,79 TL yargılama giderinin davalılardan tahsiline, davacıya verilmesine; karar kesinleştiğinde bakiye gider avansının talebi halinde davacıya iadesine,

Karar tarihindeki .... gereği 40.719,00 TL nispi vekalet ücretinin davalılardan tahsiline, davacıya verilmesine,

Dair karar, davacı vekilinin yüzüne karşı, davalıların yokluğunda, karar gerekçesinin tebliğinden itibaren 2 hafta içinde İstanbul Bölge Adliye Mahkemesinde İstinaf yolu açık olarak ve oy birliği ile verildi, açıkça okundu usulen tefhim olundu.