İstanbul Anadolu 7. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2021/453 K.2021/1042

T.C. İstanbul Anadolu 7. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO

2021/453 Esas

KARAR NO: 2021/1042

DAVA

İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan)

DAVA TARİHİ : 05/07/2021

KARAR TARİHİ: 29/12/2021

Mahkememizde görülmekte bulunan İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle,----- plaka sayılı aracın hasarlandığını, kaza sonrası müvekkili şirket tarafın rapor düzenlendiğini ve müvekkilinin işbu hizmet karşılığı fatura düzenleyerek e-fatura sistemi ile davalıya gönderildiğini, davalının faturaya yasal süresi içinde itiraz etmediğini ve alacağın kesinleşmesine rağmen davalı tarafın fatura alacağını ödememesi nedeniyle alacağın tahsili için ---------- dosya ile icra takibi başlattıklarını, davalının takibe itiraz ettiğini ve takibin durduğunu, davalının itirazının haksız ve yersiz olduğunu iddia ile itirazın iptaline, takibin devamına ve %20'den az olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

SAVUNMA

Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle.

Öncelikle zamanaşımı itirazında bulunduklarını, Her ne kadar davacı yanca, faturanın müvekkili şirkete kesildiği ve faturaya itiraz edilmemesi sebebiyle alacağa delil teşkil ettiği belirtilmişse de işbu hususa da katılmanın mümkün olmadığını, Konuya ilişkin -----alacağın varlığına delil olmadığı gibi davalının da söz konusu makbuzların altında imzası yoktur..." faturanın tek başına alacağın varlığına delil olmadığı açıkça belirtilmiştir.

Nitekim TTK m.1426 uyarınca bir talebin makul gider olarak sayılabilmesi için alacağın varlığının ispat edilmesi şarttır. Davacı yanca, eksper şirketinin lehtar konumunda olduğu ve sigorta ilişkisinden menfaat sağlandığı beyan edilmiş olup, bu husus, Sigortacılık Kanunu m. 22/f.13 "Sigorta eksperi tarafsız olmak zorundadır.

Sigorta eksperleri, taraflardan birisi ile arasında tarafsızlığını şüpheye düşürecek önemli nedenler veya taraflardan birisi ile ----- numaralı bentlerinde yazılı derecelerde akrabalığı veya bir iş ortaklığı varsa, sigorta eksperliği görevini kabul edemez. Bu hüküm, tüzel kişi sigorta eksperlerinin yanında çalıştırdıkları sigorta eksperleri için de geçerlidir.

Bu hükme aykırı olarak düzenlenen raporlar geçersizdir." hükmüne aykırılık teşkil ettiğini ve disiplin suçu oluşturduğunu, Eksperlerin faaliyetleri gereği tarafsız olması gerektiği açıkça belirtildiğinden müvekkili şirkete yöneltilen talebin makul olmadığını, kabul anlamına gelmemek kaydıyla, ekspertiz ücretinin başvurudan önce, başvuruya esas olmak üzere yapılan delil tespiti için ödenen bir ücret olması ve yargılama masrafı niteliğine haiz olduğuna kanaat getirilmesi durumunda;

----- göre, yargılama masrafları asıl dava ile istenebileceği ve ayrı bir dava konusu yapılamayacağına karar verilmiş olması sebebiyle iyi niyet kurallarına da aykırılıktan da talebin reddinin gerektiğini savunmuştur.

İNCELEME VE GEREKÇE

Dava hukuki niteliği itibariyle icra müdürlüğünce yapılan icra takibine İİK 67. maddesi uyarınca itirazın iptali ile icra inkar tazminatına hükmedilmesine ilişkindir.

Davacı vekili tarafından dosyaya ibraz edilen ---- tarihli dilekçe ile davadan feragat ettiklerini belirtilerek gereğinin yapılması talep edilmiştir.

Davacı vekilinin vekaletnamesinin incelenmesinden vekilin feragat yetkisinin olduğu anlaşılmıştır.

Feragat 6100 sayılı HMK nun 307. vd maddelerinde düzenlenmiştir. Yasada feragatin dilekçe ile de yapılabileceği, feragatin hüküm ifade etmesinin karşı taraf ve mahkemenin muvafakatına bağlı olmayacağı belirtildikten başka HMK 311. maddesinde feragatin kesin hüküm gibi hukuki sonuç doğuracağına yer verilmiştir.

Feragatin varlığı nedeniyle, davanın feragat nedeniyle reddine dair takdiren aşağıdaki gibi hüküm tesis edilmiştir.